nombre reservado con SERVICIO NACIONAL DE MIGRACION

Coyhaique, a uno de octubre de dos mil veinticuatro.

VISTOS:

En causa rol Corte 188-2024, con fecha 3 de septiembre de 2024, comparece el abogado Pablo Daniel Peñaloza Parra, en favor de don nombre reservado, empleado, de nacionalidad venezolana, domiciliado en domicilio reservado, Región Aysén del Gral. Carlos Ibáñez del Campo, quien interpone recurso de protección en contra del Servicio Nacional de Migraciones, representado por su Director, nombre reservado, con domicilio en domicilio reservado, por la omisión ilegal y arbitraria en la emisión de resolución exenta que pone fin al procedimiento administrativo, aprobando o rechazando solicitud de residencia definitiva, solicitada por el recurrente con fecha 20 de mayo de 2021, por vulnerar dicha omisión el principio de igualdad ante la ley, conforme lo preceptuado en el artículo 19 número 2 de la Constitución Política de la República, en concordancia con lo dispuesto en los artículos 6, 7, 8, 9, 14, 24 y 27 de Ley N°19.880; artículo 37 de la Ley N°21.325; y, el artículo 46 de su Reglamento, contenido en el Decreto Supremo N°296 de 2022, solicitando en definitiva: acogerlo a tramitación ordenando al Servicio recurrido que se pronuncie sobre la misma dentro de un plazo no mayor a 60 días, conforme con los principios que le impone su reglamentación en el artículo 37 de la Ley 21.325 y en el artículo 46 de su Reglamento contenido en el Decreto Supremo N 296 de 2022, o el que Vuestra Señoría estime conforme al mérito de autos, y en general adoptar las providencias que sean necesarias para reestablecer el imperio del derecho, todo lo anterior con expresa condena en costas”.

Con fecha 6 de septiembre de 2024, se declaró admisible el recurso de protección interpuesto y se pidió informe a la recurrida.

Que, con fecha 10 de septiembre de 2024, María José Astudillo Vásquez, abogada, en representación de la recurrida, incorporó el informe requerido.

Con fecha 23 de septiembre de 2024, se ordenó traer los autos en relación, procediéndose a la vista del recurso el día 25 del mismo mes y año.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que, el recurrente fundamenta su recurso, en lo sustancial, señalando que don nombre reservado ingresó al país en calidad de turista y estando dentro del país cambia su condición migratoria a residente por visa temporaria otorgada, con el propósito de establecerse y desarrollar sus proyectos de vida en Chile.

Refiere que, con fecha 20 de mayo de 2021 solicita el beneficio migratorio de residencia definitiva, como consta en el comprobante N°32256878 y, posteriormente, el recurrente realizó el pago de derechos del beneficio migratorio.

Sostiene que, se encuentra privado de sus derechos fundamentales en virtud de la demora, encontrándose limitado para la realización de trámites esenciales de la vida cotidiana, como celebrar compraventas, invertir, desde que en la práctica las instituciones financieras han solicitado ser poseedor de un visado vigente para postular a financiamiento o crédito. Asimismo, se encontraría privado acceder a distintas instituciones, públicas y privadas, para contratar servicios, abrir cuentas bancarias, solicitar o renovar productos bancarios, solicitar créditos, postular a mejores oportunidades laborales, solicitar licencia para conducir, entre otros, vulnerando el derecho de igualdad ante la ley, dejándolo en un estado de incertidumbre al no saber si podrá reunificarse con sus familiares por no contar con el mencionado permiso.

Expresa que a la fecha no ha recibido ninguna respuesta por parte del Servicio recurrido, lo que le mantiene en una situación de preocupación e incertidumbre ante un trámite por demás demorado.

Sostiene que, atendido al permanente perjuicio que reporta la omisión recurrida, se encuentra dentro del plazo legal para interponer el presente recurso de protección, agregando que las garantías y derechos constitucionales resultan afectados por la omisión arbitraria e ilegal de parte de la recurrida, debido al excesivo tiempo de tramitación en dar respuesta a la solicitud de residencia definitiva, pues a la fecha de presentación del recurso han transcurrido 3 años, 3 meses y 10 días.

Indica que, cobra especial relevancia lo consagrado en los artículos 4, 7, 9 y 27 de la Ley N°19.880, debiendo destacar los artículos 7 y 27, el que consagra el Principio de Celeridad, añadiendo que las autoridades y funcionarios de los órganos de la Administración deberán actuar por propia iniciativa en la iniciación del procedimiento de que se trate y su prosecución.

Finalmente, agrega que el procedimiento se encuentra regido por una serie de principios consagrados por la Ley N°19.880, en el artículo 4°: principio de escrituración, gratuidad, celeridad, conclusivo, economía procedimental, contradictoriedad, imparcialidad, abstención, no formalización, inexcusabilidad, impugnabilidad, transparencia y publicidad; principios que se están desconociendo durante la tramitación de la petición administrativa del recurrente, el que, conforme al artículo 27, no podrá exceder de 6 meses desde su iniciación hasta la fecha en que se emita la decisión final.

SEGUNDO: Que, la abogada María José Astudillo Vásquez, en representación del Servicio Nacional de Migraciones, evacuando el informe requerido, solicita el rechazo en todas sus partes del presente recurso, ya que no se configuran los presupuestos constitucionales ni legales para su interposición, debiendo ser considerado como improcedente, al no existir acto u omisión de la autoridad que pueda ser calificado de arbitrario o ilegal.

Asimismo, alega la falta de legitimación pasiva del Servicio por cuanto las reclamaciones que se formulan en el recurso emanan de terceros indeterminados.

En cuanto al fondo, señala que nombre reservado, ciudadano nacional de Venezuela, ingresó por primera vez al país con fecha 26 de febrero de 2018, a través del paso fronterizo Carretera Chacalluta, en calidad de turista.

Que con fecha 09 de mayo de 2018, presenta por primera vez solicitud de residencia temporal por motivos laborales y que, con la misma fecha, mediante Resolución Exenta N°8598 se le otorgó autorización para realizar actividades remuneradas por el periodo de 4 meses, mientras se tramitara su solicitud de residencia.

Agrega que con fecha 31 de agosto de 2018, mediante Resolución Exenta N°15426, se le otorga permiso de residencia temporal, en calidad de titular, por el periodo de 1 año y que con fecha 16 de agosto de 2019, realiza solicitud de residencia definitiva, mediante la solicitud número 1143863. Ahora bien, que con fecha 13 de julio de 2020 el recurrente realizó una nueva solicitud de residencia definitiva, bajo el número de solicitud 7431728.

Explica que, respecto de la primera solicitud, con fecha 6 de marzo de 2023, se le notifica al recurrente que ésta es incompleta o insuficiente, pues el contrato de trabajo que acompañó a su solicitud no fue suscrito ante Notario y el Certificado de Antecedentes no fue apostillado o debidamente legalizado, otorgándosele un plazo de 60 días para subsanar dichas observaciones, no acompañándose la documentación solicitada en el plazo otorgado, por lo que su solicitud fue archivada.

Que, respecto de su segunda solicitud, refiere que consta en sus registros que el recurrente mantendría causa penal RIT 220 2023 RUC 2201146775 3 del primer Juzgado de Garantía de Santiago, por el delito de Falsificación o uso malicioso de documento público, por lo que con fecha 30 de enero de 2024, su solicitud ingresó a etapa de Revisión Jurídica, y que con fecha 3 de julio de 2024, se solicitó agilización de esta solicitud a nivel central.

En lo que respecta a los antecedentes de derecho, señala que el artículo 78 de la Ley N°21.325, Ley de Migración Extranjería, señala: “Residencia definitiva es el permiso para radicarse indefinidamente en Chile, que autoriza a desarrollar cualquier actividad lícita, sin otras limitaciones que las que establezcan las disposiciones legales y reglamentarias”.

Agrega que, el artículo 37 de la misma Ley señala: “Al Servicio le corresponderá otorgar, prorrogar y revocar los permisos de residencia y permanencia definidos en este Título, con excepción de aquellos correspondientes a residentes oficiales, que serán de competencia del Ministerio de Relaciones Exteriores”.

Así entonces, respecto de la situación migratoria actual, manifiesta que la solicitud de residencia definitiva del recurrente se encuentra actualmente en trámite, pudiendo acceder a un certificado que acredita tal situación, en los términos del artículo 1, N°25 de la Ley N°21.325 y del artículo 45 del Decreto N°296, de 12 de febrero de 2022, del Reglamento de la Ley de Migración y Extranjería.

Indica que el recurrente mantiene una situación migratoria regular en el territorio nacional, siendo libre para entrar y salir del país, sin limitaciones, aun cuando el permiso de residencia que poseía anteriormente haya perdido su vigencia, pudiendo acreditar su condición migratoria regular en el país si es que éstos poseen una cédula de identidad vigente, agregando finalmente que el artículo 43 inciso final de la Ley N°21.325, protege el legítimo ejercicio de los extranjeros al establecer, de pleno derecho, la prórroga de la vigencia de la cédula de identidad de extranjero siempre y cuando su titular pueda acreditar que mantiene una solicitud de permiso de residencia en trámite.

Indica que, si bien la nueva Ley de Migraciones es clara en determinar la vigencia de las cédulas de identidad de los extranjeros que acrediten mantener una solicitud de residencia en trámite, no es posible ignorar que, en los hechos, otras entidades públicas y privadas han desconocido la recta aplicación de la Ley N°21.325, impidiendo a los solicitantes el acceso a variados servicios, tanto estatales como privados, por contar con una cédula de identidad aparentemente vencida, cuestión que ha dificultado su vida cotidiana y que ha sido la principal causa de la interposición de las acciones constitucionales, pese a que el Servicio recurrido ha remitido los respectivos Oficios Ordinarios a diversas instituciones públicas para solicitar que, en el ámbito de sus atribuciones, requieran a los organismos que se encuentran bajo su fiscalización y supervigilancia, el reconocimiento de que las cédulas de identidad para extranjeros que les sean exhibidas conjuntamente con un comprobante de residencia definitiva en trámite o prórroga de residencia temporal en trámite se encuentran vigentes. En tal sentido refiere al Oficio N°67.130, de fecha 7 de noviembre de 2022, enviado a la Comisión para el Mercado Financiero; Oficio Ordinario N°80585, de fecha 29 de diciembre de 2022, enviado a la Excma. Corte Suprema; y el Oficio Ordinario N°80586, de fecha 29 de diciembre de 2022, enviado a la Superintendencia de Salud.

Así, afirma que el Servicio Nacional de Migraciones ha realizado las gestiones propias de su competencia para velar por el cumplimiento, por parte de las instituciones financieras, de las normas que protegen a los extranjeros que han postulado a la residencia definitiva o a la prórroga de la residencia temporal, cuestión de suma importancia para la realización material y económica de los extranjeros migrantes que residen en Chile, cumpliendo así con el mandato encomendado por el legislador a esta autoridad a través de la nueva Ley de Migración y Extranjería.

Por su parte, respecto a la Ley de Presupuesto para el Sector Público N°21.516, señala que existe un plan nacional para descongestionar la masividad de solicitudes de residencia existentes ante este Servicio, para su resolución dentro de los plazos legales, por lo que, respecto al tiempo de tramitación, indica que, según lo señalado en el artículo 27 de la Ley N°19.880, el plazo del procedimiento administrativo podrá ser mayor a 6 meses cuando exista caso fortuito o fuerza mayor, entendiéndose como tal, el aumento exponencial de los flujos migratorios hacia el país proveniente de diversos países, lo cual tuvo por consecuencia un aumento importante en la cantidad de solicitudes recibidas por esta autoridad y que significó un retraso considerable e irresistible para la autoridad migratoria, que ha sido reconocido por sentencias ejecutoriadas como un caso fortuito que excusa la dilación de las solicitudes de residencia definitiva.

En tal sentido, refiere que dicho plazo es “no fatal”, debido a que la ley no declara expresamente que tenga dicha naturaleza, como tampoco existe alguna sanción de caducidad asociada al transcurso del plazo, siendo uno referencial para la administración, no perentorio y posible de ser prorrogado, citando también jurisprudencia al efecto.

Con ello, señala que la tramitación de la solicitud del recurrente sigue la misma tramitación legal y reglamentaria que cualquier otro extranjero, no existiendo ninguna diferencia arbitraria ni ilegal y mientras se mantenga en tramitación la solicitud, las personas no tienen limitaciones para salir e ingresar al país sin más limitaciones que las que establece la ley, así como plena libertad de desarrollar actividades remuneradas lícitas y, en general, adquirir todo derecho u obligación civil conforme lo establecido en el artículo 57 del Código Civil.

Finalmente, sostiene que la acción de protección deducida no cumple con los requisitos constitucionales para su interposición, no existiendo conducta ilegal o arbitraria desplegada por el Servicio, debido a que el plazo que la ley consagra para la terminación del acto administrativo no es fatal para la Administración; y, en segundo lugar, ha quedado claramente establecido que la mera tardanza en la resolución de una solicitud de residencia presentada por un extranjero no puede ser identificada como una conducta que perturbe sus garantías fundamentales, por lo que cualquier acción que tenga por causa el desconocimiento del artículo 43 de la Ley de Migración y Extranjería por un tercero, deberá ser dirigida en contra de aquella persona u organismo que haya desplegado efectivamente la conducta reprochable y no en contra del Servicio Nacional de Migraciones, tal como ha sido establecido por la Excma. Corte Suprema, por lo que solicita el rechazo del presente recurso de protección.

TERCERO: Que, evacuando el traslado la parte recurrente acerca de las excepciones opuestas por el Servicio recurrido, éste señaló en cuanto a la inadmisibilidad del recurso que, el recurso fue proveído con fecha 5 de abril de 2023 (sic), encontrándose firme tal resolución, la que por lo demás no fue recurrida oportunamente, por lo que tal alegación debe ser desestimada.

Que, respecto de la excepción de falta de legitimación pasiva, señala que, el Servicio goza de capacidad procesal debido a sus potestades públicas para resolver la cuestión debatida, esto es, la de decidir la petición administrativa, planteada por el recurrente, por lo que sí resulta ser el legitimado pasivo de la acción, debiendo rechazarse la referida excepción.

CUARTO: Que, en lo referente a la solicitud de inadmisibilidad del recurso, formulada por la recurrida, deberá ser desestimada en esta etapa procesal, debiendo estarse a lo resuelto a Folio 3, con fecha 6 de septiembre de 2024, desde que en la referida resolución se decidió este aspecto de orden adjetivo y se declaró admisible la presente acción cautelar, toda vez que cumplía con los requisitos formales establecidos en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado sobre tramitación y fallo del Recurso de Protección de garantías constitucionales de la Excma. Corte Suprema, correspondiendo, entonces, pronunciarse sobre el fondo del asunto sometido al conocimiento de esta Corte.

QUINTO: Que, en cuanto a la excepción de falta de legitimación pasiva, planteada por el mismo Servicio recurrido, cabe señalar que lo reprochado por el recurrente, es la omisión del Servicio Nacional de Migraciones en el pronunciamiento de un acto terminal que resuelva su solicitud de permanencia definitiva, realizada con fecha 21 de mayo de 2021, siendo precisamente el mencionado Servicio el competente para dictar el acto administrativo que se pretende, por lo que bajo dichas circunstancias, resulta verificable la legitimidad pasiva de la recurrida, motivo que, en consecuencia, llevará a que dicha alegación sea de igual modo desestimada, conforme así se declarará en lo resolutivo de esta sentencia.

SEXTO: Que, por otra parte, el artículo 20 de la Constitución Política de la República establece que: “El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los derechos y garantías establecidos en el artículo 19, números 1º, 2º, 3º inciso quinto, 4º, 5º, 6º, 9º inciso final, 11º,12º, 13º, 15º, 16º en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre elección y libre contratación, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19º, 21º, 22º, 23º, 24°, y 25º podrá ocurrir por sí o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptará de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado, sin perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes.”

SÉPTIMO: Que, como lo ha sostenido reiteradamente la Excma. Corte Suprema, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 antes transcrito, constituye jurídicamente una acción de evidente carácter cautelar, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

OCTAVO: Que, en tal orientación, como aparece de su propia definición, es requisito sine qua non de esta acción cautelar, la existencia de un acto u omisión ilegal – es decir, contrario a la ley -, o arbitrario, - esto es, producto del mero capricho de quien lo comete - y que, como consecuencia del mismo, se afecte una o más de las garantías preexistentes y protegidas por el constituyente, lo cual será fundamental para la decisión por parte del tribunal ante el cual se interpone el referido arbitrio.

NOVENO: Que, en esa línea y conforme los antecedentes existentes en la presente causa, debe consignarse, que en la acción constitucional materia del presente arbitrio, el conflicto de marras radica en el hecho que don nombre reservado, con fecha 20 de mayo de 2021, presentó en tiempo y forma su solicitud de residencia definitiva ante el Servicio Nacional de Migraciones, sin que a la fecha de interposición del recurso, esto es, el día 3 de septiembre de 2024, se haya resuelto sobre ésta, lo que configura, a su juicio, una omisión ilegal y arbitraria en la emisión de resolución exenta que pone fin al procedimiento administrativo, todo lo cual le ha provocado diversos perjuicios.

DÉCIMO: Que, sin embargo, de los antecedentes sometidos al conocimiento de esta Corte, y a través de la aplicación de los criterios que reglan la sana crítica, es posible inferir que las afectaciones que el recurrente invoca como vulneradoras de la plena realización de una vida cotidiana en el país, y en base a las cuales fundamenta la interposición del presente libelo, se originan a partir de la pérdida de vigencia de su cédula de identidad para extranjeros, todo lo cual le impediría la realización de múltiples trámites de carácter cotidiano, tratándose, desde luego, de un migrante en situación regular, respecto del cual no consta orden de expulsión alguna o antecedentes similares en su contra.

UNDÉCIMO: Que, para la resolución del presente conflicto, resulta importante tener presente lo previsto en la Ley N°21.325, específicamente, en su artículo 43, el cual prescribe:

“Artículo 43.- Cédula de identidad. Los residentes temporales y definitivos deberán solicitar cédula de identidad ante el Servicio de Registro Civil e Identificación, dentro del plazo de treinta días, contado desde la fecha de entrada en vigencia del respectivo permiso de residencia.

El Servicio tendrá acceso a la información actualizada de las cédulas de identidad que el Servicio de Registro Civil e Identificación haya otorgado a los residentes, con la identificación completa, nacionalidad, fecha de nacimiento y número de cédula y vigencia respectiva.

La cédula de identidad que se otorgue en virtud de este artículo deberá expedirse de conformidad con los nombres y apellidos y plazo de vigencia que registre el permiso de residencia respectivo.

Se entenderá que la cédula de identidad mantiene su vigencia, siempre y cuando el extranjero acredite que cuenta con un certificado de residencia en trámite vigente o hasta que la autoridad migratoria resuelva la respectiva solicitud.”

DUODÉCIMO: Que, en este estadio, el ordenamiento jurídico ha contemplado una norma especial para el caso, y que prevé las consecuencias que en la vida cotidiana puedan enfrentar los solicitantes mientras no se les otorgue la residencia, sea ésta, temporal o definitiva, disponiendo la mantención de la vigencia de la cédula de identidad de los extranjeros que cuenten con un certificado de residencia en trámite vigente, o hasta que la recurrida resuelva la solicitud de éstos.

DÉCIMO TERCERO: Que, en consecuencia, a juicio de esta Corte, no se verifica perturbación o afectación alguna, ni siquiera en grado de amenaza, por el hecho que el Servicio recurrido haya excedido en más de seis meses la tramitación de la respectiva solicitud del recurrente, pues no resulta verificable en los hechos, que éste se encuentre impedido o imposibilitado de realizar trámites ante cualquier entidad pública o privada con su cédula de identidad, siempre y cuando se trate de extranjeros en situación regular en el país, como es el caso del solicitante.

DÉCIMO CUARTO: Que, a mayor abundamiento, resulta importante tener presente que el artículo 38 de la Ley N°21.325, establece:

“Artículo 38.- Ingresos y egresos. No habrá límite al número de ingresos y egresos del territorio nacional que pueden efectuar los extranjeros residentes, en tanto esté vigente el permiso de residencia respectivo y se cumplan los requisitos que exigen esta ley y su reglamento.

Si el extranjero residente hubiere solicitado el cambio o prórroga de su permiso de residencia temporal o hubiere solicitado el permiso de residencia definitiva, y acredita que cuenta con un certificado de residencia en trámite vigente, no tendrá limitaciones al número de ingresos y egresos del territorio nacional, aun cuando el permiso de residencia que posea no se encuentre vigente.”

DÉCIMO QUINTO: Que, los preceptos recién transcritos, incluidos en un cuerpo normativo que viene a modernizar la legislación vigente en esta materia, corrobora lo razonado por estos sentenciadores y, reafirma que la circunstancia denunciada, esto es, el solo hecho de no existir pronunciamiento por parte de la recurrida acerca de la solicitud de residencia definitiva del recurrente, no es antecedente suficiente para entender conculcados los derechos invocados, pues tanto del tenor del recurso como de los conocimientos que emanan de las máximas de la experiencia, es posible concluir que el único documento oficial cuya falta de vigencia puede obstar al desarrollo de la vida cotidiana en el país es la cédula de identidad y es, precisamente, la norma citada la que determina la mantención de la vigencia, de pleno derecho, de tal instrumento, mientras se tramita la solicitud recaída sobre la situación migratoria de un extranjero, precaviendo cualquier perturbación incluso en grado de amenaza, por el hecho que el Servicio tarde más de seis meses en tramitar la petición respectiva.

Así, no resulta efectivo que el recurrente esté impedido de realizar trámites esenciales con su cédula de identidad ante cualquier entidad pública o privada, tratándose de extranjero en situación regular en el país, no advirtiendo esta Corte que existan impedimentos que obsten al desarrollo del proyecto de vida del recurrente, al mantenerse la vigencia de su cédula de identidad, pudiendo entrar y salir del país y, desplazarse dentro de éste, siempre y cuando cuente con un certificado de residencia -temporal o definitiva- en trámite vigente, como efectivamente acontece en este caso.

DÉCIMO SEXTO: Que, en virtud de las consideraciones consignadas en los motivos precedentes, no habiéndose acreditado que la demora en la dictación del acto administrativo terminal suscite efectivamente una privación, perturbación o amenaza a las garantías constitucionales invocada, ni aún en grado de amenaza, el presente recurso deberá ser desestimado de la manera que se dirá.

Por estas consideraciones y de conformidad, además, con lo prevenido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de esta Corte sobre la materia, SE RESUELVE:

I.- Que SE RECHAZA la petición de inadmisibilidad del presente recurso, deducida por la recurrida.

II.- Que SE RECHAZA la excepción de falta de legitimación pasiva planteada por la recurrida.

III.- Que SE RECHAZA, sin costas, la acción de protección deducida por el abogado Pablo Daniel Peñaloza Parra, en favor de don nombre reservado, en contra del Servicio Nacional de Migraciones, lo anterior, sin perjuicio que la entidad recurrida deberá emitir pronunciamiento, dentro de un plazo razonable, acerca de la solicitud de permanencia definitiva del recurrente, de conformidad al artículo 37, de la Ley N°21.325 y al artículo 46, del Reglamento contenido en el Decreto Supremo N°296 de 2022.

Anótese, notifíquese, regístrese y archívese en su oportunidad.

Redacción de don nombre reservado, Fiscal Judicial Subrogante.

Rol Corte Nº188-2024 Protección.