nombre reservado con SOCIEDAD ADMINISTRADORA DE FONDOS DE CESANTIA CHILE III S.A. (A.F.C. CHILE)

C.A. de Concepción rtp Concepción, seis de febrero de dos mil veinticinco.

VISTOS:

Comparece nombre reservado, pensionado, quien recurre de protección en contra de la SOCIEDAD ADMINISTRADORA DE FONDOS DE CESANTÍA DE CHILE III S.A., AFC Chile, toda vez que la recurrida, ilegal y arbitrariamente no procedió al pago de los fondos que mantenía en su cuenta individual de seguro de cesantía, privando, perturbando y amenazando las garantías constitucionales del artículo 19 N°2, 3, 18 y 24 de la Constitución Política de la República.

Indica que se encuentra afiliado al Sistema Previsional desde el 07 de mayo de 1981, encontrándose actualmente afiliado a AFP Capital desde el 1 de mayo de 1994. Agrega que se encuentra pensionado por Vejez Anticipada desde el 24 de mayo de 2000, bajo la modalidad de pensión Adicional B, a la cual se afilió de manera voluntaria. Después de jubilarse siguió prestando servicios bajo subordinación y dependencia habiendo desarrollado diversas funciones, en diferentes empresas, incluso solicitó el seguro de cesantía varias veces, sin objeciones de parte de la recurrida.

Continúa señalando que el año 2024, tras haber revisado su cuenta individual de cesantía se percató que había fondos en la misma y asistió a la sucursal de AFC de Concepción para solicitar su seguro de Cesantía, pero la funcionaria que le atendió le señaló que no era posible cursar su solicitud, indicándole que no tenía derecho a solicitar el giro, dado que su contrato fue por obra y faena.

Con fecha 6 de septiembre de 2024 formuló un reclamo (N° 939236) directamente por la página web de la AFC, ya que ese dinero se encuentra en su cuenta individual producto de los aportes que se generaron mientras estuvo trabajando. Respondiendo el día 10 del mismo mes: “De acuerdo con lo analizado, informamos que las cotizaciones abonadas en su cuenta individual fueron pagadas de forma posterior a la fecha de inicio de su pensión y la Ley N° 19.728, que regula el Seguro de Cesantía, excluye del pago de cotizaciones a todos los trabajadores pensionados, excepto aquellos que estén acogidos a una pensión de invalidez parcial sin saldo retenido o trabajadores particulares. Es importante señalar que cotizaciones por periodos posteriores a la fecha de inicio de la pensión, pagadas por el empleador por desconocimiento o error constituyen pagos indebidos y deben ser devueltas al trabajador o al empleador, según quien efectúa el aporte. En el caso del contrato por obra o a plazo, el empleador paga el 3% de las remuneraciones mensuales del trabajador, mientras que, en periodos con contrato indefinido, un 0.6 % es aportado por el trabajador y un 2,4 % por el empleador. Para regularizar su cuenta, se interpuso un reclamo normativo N° AFC 303614, donde se solicita la eliminación de su cuenta y posterior devolución del pago en exceso de los aportes realizados por su empleador, ya que corresponde a contratos a plazo fijo. Dicho requerimiento, tiene un tiempo de resolución de 30 días hábiles”.

Añade que la recurrida hizo efectiva la resolución anteriormente mencionada, ya que se realizó la eliminación de su cuenta con los fondos habidos en ella, motivo por el cual ejerce su derecho a solicitar la restitución de los mismos.

Estima que la recurrida ha actuado de forma arbitraria y unilateral, al cerrar su cuenta con la retención de los fondos que había en ella, más de dos millones de pesos, fondos que no son de propiedad de AFC Chile y lo que es más grave aún, no permitiéndole acceder a ellos, cuando fueron depositados a esa cuenta con el objeto de tener acceso y derecho al seguro de cesantía, como lo haría cualquier trabajador en nuestro país, con la salvedad de que está pensionado, pero cuando se hicieron los aportes, se le efectuaron los descuentos, para AFC Chile, siendo un trabajador común y corriente y obvió su calidad de pensionado.

Asevera que la ilegalidad del acto de AFC Chile se basa en la contravención a lo que la propia ley 19.728, en su artículo 12, letra C) señala, pues se dan los presupuestos básicos para acceder al seguro, más aún, porque en ellos se mantenían fondos que fueron producto del trabajo que ha ido realizando. Además, de que, ya pensionado, ha seguido trabajando y ha cobrado el seguro de cesantía previamente, sin objeciones de parte de AFC Chile.

Solicitó se ordene a la recurrida a restituir los fondos habidos en su cuenta individual de seguro de cesantía, con expresa condena en costas.

Informó nombre reservado, Gerente General de la Sociedad Administradora de Fondos de Cesantía de Chile III S.A., señalando que el artículo 1° de la Ley N°19.728 crea un seguro obligatorio de cesantía en favor de los trabajadores dependientes regidos por el Código del Trabajo, en las condiciones previstas en la Ley.

La Sociedad Administradora, según expresamente lo señala el artículo 30 de la Ley, tiene como objeto exclusivo, por una parte, administrar dos Fondos de Cesantía, que se denominan Fondo de Cesantía (integrado por las Cuentas Individuales por Cesantía) y Fondo de Cesantía Solidario (integrado por aportes de empleadores y el Estado) y por otra, otorgar y administrar las prestaciones que establece la Ley. Así entonces, existirá la obligación de pagar la cotización previsional obligatoria al seguro de desempleo que administra su representada, sólo tratándose de aquellos trabajadores regidos por el Código del Trabajo, los que tendrán la calidad de afiliados al sistema, creándose para tal efecto la Cuenta Individual por Cesantía, que llevará un registro de las cotizaciones previsionales pagadas por los respectivos empleadores. El afiliado, en caso de cesantía, podrá disponer del saldo acumulado en su Cuenta Individual por Cesantía, si cumple con los requisitos contemplados en la Ley para acceder a una prestación por cesantía.

Asimismo, el inciso tercero del artículo 2 de la Ley establece que dicho cuerpo legal "... no regirá respecto de los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje, los menores de 18 años hasta que los cumplan y los pensionados, salvo que, en el caso de estos últimos, la pensión se hubiere otorgado por invalidez parcial o se trate de trabajadores de casa particular.

En este mismo orden de ideas, las disposiciones contenidas en el Libro III, Título IV, del Compendio de Normas del Seguro de Cesantía ("el Compendio") dictado en uso de sus facultades legales por el organismo fiscalizador de su representada, esto es, la Superintendencia de Pensiones establece que "los trabajadores que se pensionaren por cualquier causa, con excepción de los afiliados pensionados por invalidez parcial, podrán disponer en un solo giro de los fondos acumulados en su cuenta individual, sin tener que cumplir con ningún otro requisito adicional”. Luego, el Compendio indica que para que el afiliado pensionado pueda disponer en un solo giro los fondos acumulados en su Cuenta Individual por Cesantía, deberá suscribir la respectiva solicitud y presentar "su cédula nacional de identidad, la última liquidación de pago de pensión y documentación a través de la cual pueda acreditar la fecha de inicio de la pensión, régimen (pensión contributiva o no contributiva) y tipo de pensión que percibe; tratándose de una pensión por invalidez se deberá especificar claramente si es una pensión de invalidez total o parcial”.

Adicionalmente, el Libro III, Título IV, Capítulo l, N°l, dispone que: "El trabajador pensionado, a contar de la fecha del retiro del giro único, quedará exento de la obligación de cotizar para el seguro de Cesantía. Cualquier cotización enterada respecto de la remuneración de un mes posterior a la fecha de solicitud de pensión deberá ser tratada como un "pago indebido". Lo anterior, no será aplicable o los trabajadores de casa particular, por quienes se estará obligado a seguir cotizando, cuando continúen trabajando con posterioridad a lo obtención de su pensión". De esta manera, en caso de que su representada detecte cotizaciones enteradas con posterioridad a la fecha de inicio de pensión, deberá proceder con las normas sobre devolución de cotizaciones indebidamente pagadas que establece el Compendio.

Por su parte, el artículo 5° inciso primero de la Ley establece que: "El Seguro se financiará con las siguientes cotizaciones: a) Un 0,6% de las remuneraciones imponibles, de cargo del trabajador con contrato de duración indefinida; b) Un 2,4% de las remuneraciones imponibles, en el caso de los trabajadores con contrato de duración indefinida, y un 3% de las remuneraciones imponibles para los trabajadores con contrato a plazo fijo, o por obra, trabajo o servicio determinado. Ambos, de cargo del empleador; c) Un aporte del Estado que ascenderá anualmente a un total de 225.792 unidades tributarias mensuales, los que se enterarán en 12 cuotas mensuales de 78.816 unidades tributarias mensuales." A su vez, el artículo 9° inciso primero de la citada Ley, dispone que la cotización del trabajador señalada en la letra a) del citado artículo, y la parte de la cotización de cargo del empleador -señala en la letra b) también del citado artículo- que representa el 1,6% y 2,8%, de la remuneración imponible del trabajador de contrato a plazo indefinido y de contrato a plazo fijo, o por obra, trabajo o servicio determinado, respectivamente, se abonarán en una cuenta personal de propiedad de cada afiliado, que se abrirá en la Sociedad Administradora, la que se denominará "Cuenta Individual por Cesantía".

En el caso concreto, con fecha 6 de septiembre de 2024, el recurrente presentó la consulta electrónica N°939236 en la página web www.afc.cl - Sucursal Virtual Afiliado- en la que expuso: "necesito saber el motivo del rechazo de no poder retirar los fondos de mi seguro de cesantía, fui a la sucursal de Concepción y ellos se negaron a mi solicitud mencionando que no podía solicitar mis fondos, ya que, quien aportó a mis fondos fue el empleador, por lo tanto, a ellos le correspondía. También mencione que he retirado dos veces mi seguro en años anteriores y la respuesta de ellos fue que la información en esa fecha no se encontraba en línea, respuesta que a mi parecer carece de argumento. Atte".

Luego, con fecha 10 de septiembre de 2024, su representada procedió a responder directamente al Recurrente, aclarando sus dudas e indicándole que "De acuerdo con lo analizado, informamos que las cotizaciones abonadas en su cuenta individual fueron pagadas de forma posterior a la fecha de inicio de su pensión y la Ley N°19.728, que regula el Seguro de Cesantía, excluye del pago de cotizaciones a todos los trabajadores pensionados, excepto aquellos que estén acogidos a una pensión de invalidez parcial sin saldo retenido o trabajadores de casa particular. Es importante señalar que cotizaciones por períodos posteriores a la fecha de inicio de la pensión, pagadas por el empleador por desconocimiento o error, constituyen pagos indebidos y deben ser devueltos al trabajador o al empleador, según quien efectúo el aporte. En el caso de los contratos por obra o a plazo, el empleador paga el 3% de las remuneraciones mensuales del trabajador, mientras que, en períodos con contrato indefinido, un 0,6% es aportado por el trabajador y un 2,4% por el empleador. Para regularizar su cuenta, se interpuso el reclamo normativo N°AFC303674, donde se solicita lo eliminación de su cuenta y posterior devolución de pago en exceso de los aportes realizados por su empleador, ya que corresponden o contratos a plazo fijo. Dicho requerimiento, tiene un tiempo de resolución de 30 días hábiles.

A mayor abundamiento, de la revisión del certificado de pensión del Recurrente, se puede confirmar que el señor nombre reservado registra una Pensión de Vejez Anticipada con fecha de inicio 24|05|2OOO, de acuerdo a Certificado de Calidad de Pensionado emitido por AFP Habitat, por lo que se encontraba en una de las situaciones de excepción que establece la Ley, esto es, se encontraba excluido de la obligación de cotizar al seguro. En consecuencia, poseía una cuenta creada de forma indebida y sus empleadores nunca debieron cotizar en el Seguro de Cesantía por el Recurrente, dado que éste se encontraba excluido de tal obligación, atendida su condición de afiliado pensionado. Lo anterior fue informado al Recurrente con fecha 10 de septiembre de 2024.

Adiciona que el día 15 de febrero de 2024, su representada realizó un proceso de ajuste en la Cuenta Individual por nombre reservado, constatándose que ésta registraba pagos por los períodos de abril a septiembre de 2004, realizados por el empleador Grúas y Equipos Cruz del Sur S.A., Rut.:RUT reservado; por el periodo de febrero a junio de 2005, realizados por la empresa Ingeniería y Construcción Sigdo Koppers S.A., Rut.:RUT reservado; por el periodo de junio de 2015 a noviembre de 2016 por el empleador Empresa Constructora BSKEWS LTDA, Rut.:RUT reservado; por el periodo de octubre de 2018 a junio de 2023, y posteriormente por el mes de diciembre de 2023, realizados por el empleador Ingeniería y Construcción Sigdo Koppers S.A., Rut. :RUT reservadoTales pagos se efectuaron en virtud de contratos o plazo fijo, o por obra, trabajo o servicio determinado que vinculó al señor nombre reservado con cada uno de los empleadores antes individualizados, quienes pagaron -de su exclusivo cargo, como lo señala la Ley- y sin estar obligados a ello, el 3% de las remuneraciones imponibles del Recurrente.

Insiste que todos esos pagos fueron efectuados con posterioridad al día en que el afiliado se pensionó, esto es, el 24 de mayo de 2000 y, por tanto, quedó excluido de la obligación de cotizar al Seguro de Cesantía. A mayor abundamiento, considerando que la fecha de pensión es anterior a la entrada en vigencia de la Ley, su Cuenta Individual nunca debió ser creada.

Manifiesta que las disposiciones contenidas en el Compendio, en su Libro III, Título IV, Capítulo I, Números 1 y 2, en lo relacionado con la exención de la obligación de cotizar del afiliado pensionado y la forma como debe proceder la Sociedad Administradora en tal situación, señala que deberá tratarlo según el procedimiento de solución regulado en el Libro II, Título IV del Compendio, el que en su Capítulo I letra a) dispone que: "se considerarán Pagos en Exceso los siguientes: b) Cotizaciones previsionales de cargo del afiliado, o del empleador, correspondientes a trabajadores no afiliados". Por lo que concluye que no es efectiva la afirmación efectuada por el Recurrente en cuanto a que sus derechos fundamentales establecidos en el artículo 19 N°2, 3, 18, y 24, de la Constitución Política habrían sido perturbados.

Sostiene que ha obrado de acuerdo con la normativa vigente, por lo que no ha incurrido en ilegalidad alguna, limitándose a dar cumplimiento a sus obligaciones legales ya consignadas. Además, su representada no ha hecho sino cumplir con las disposiciones de carácter obligatorio establecidas en la Ley y el Compendio, dictado para fines normativos del sistema de seguro desempleo por la Superintendencia de Pensiones, no existiendo a la fecha, fundamento alguno que sustente los hechos alegados por el Recurrente en su presentación.

Se trajeron los autos en relación.

CONSIDERANDO:

1.- El recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, jurídicamente constituye una acción de naturaleza cautelar, que tiene por objeto amparar a personas naturales o jurídicas en el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que se enumeran en la misma disposición y que por actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufran privación, perturbación o amenaza de tales garantías, pretendiendo que mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar frente a un acto de tal naturaleza, se restablezca el imperio del derecho.

Es entonces, requisito indispensable para el ejercicio de la acción cautelar de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal, es decir contrario a la ley, o arbitrario, producto del mero capricho de quien incurre en él y que afecte una o más garantías protegidas.

2.- El recurrente tilda de ilegal y arbitraria la negativa de la recurrida a pagar los fondos existentes en su cuenta individual de seguro de cesantía.

La recurrida, por su parte, sostuvo que no correspondía efectuar el pago requerido, pues el recurrente ya se encontraba pensionado al 24 de mayo de 2000, de modo que las cotizaciones efectuadas por los empleadores fueron indebidamente realizadas, de conformidad a las normas legales y reglamentarias que indica. En todo caso, la restitución debía hacerse a cada empleador que tuvo después de su pensión.

3.- De la lectura de la normativa citada por la recurrida, esto es, artículos 1°, 2° inciso tercero, 5° inciso primero y 9° inciso primero, y las reglas contenidas en el Compendio de Normas del Seguro de Cesantía, emitidas por la Superintendencia de Pensiones, en específico aquellas contenidas en el Libro III, Título IV, Capítulo I, Números 1 y 2, se constata que el actuar de la recurrida se encuentra amparada jurídicamente, descartando ilegalidad y arbitrariedad en la negativa al pago requerido.

4.- En consecuencia, lo obrado no vulnera los derechos constitucionales que se denuncian amagados, correspondiendo desestimar la presente acción constitucional.

Por estas consideraciones y de conformidad con lo dispuesto en los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República y en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de las Garantías Constitucionales, SE RECHAZA sin costas, el recurso de protección interpuesto por nombre reservado, en contra de la SOCIEDAD ADMINISTRADORA DE FONDOS DE CESANTÍA DE CHILE III S.A.

Regístrese, comuníquese y archívese en su oportunidad.

Redacción del ministro Rodrigo Cerda San Martín.

N°Protección-19311-2024.