Protección contra Ingeniería en Geomensuras Geoholding Limitada

C.A. de Concepción Concepción, veinte de julio de dos mil diecisiete.

VISTO:

1.- Que, comparece en estos autos la abogada María José Contreras Rojas, domiciliada en domicilio reservado, deduciendo recurso de protección a nombre reservado, dirigente vecinal, por sí y en representación de la Junta de Vecinos Camino Valle Nonguén, ambas domiciliadas en domicilio reservado; de nombre reservado, dirigente vecinal, por sí y en representación de la Junta de Vecinos Valle Los Lirios, ambos domiciliados para estos efectos en domicilio reservado, nombre reservado, Concepción; de nombre reservado, dirigente vecinal, por sí y en representación de la Junta de Vecinos Unión Lautaro, ambos domiciliados para estos efectos en domicilio reservado, nombre reservado, Nonguén, Concepción; de nombre reservado, dirigente vecinal, por sí y en representación de la Junta de Vecinos Ríos de Chile, ambos domiciliados en domicilio reservado, y de nombre reservado, Vicepresidente del Consejo Comunal de Organizaciones de la Sociedad Civil, domiciliado en domicilio reservado.

Lo enderezan en contra de Ingeniería en Geomensuras Geoholding Limitada, sociedad del giro de su denominación, representada legalmente por nombre reservado, ambos domiciliados para estos efectos en domicilio reservado, y en contra de Canteras Lonco S.A., sociedad del giro de su denominación, representada legalmente por nombre reservado, ambos domiciliados para estos efectos en domicilio reservado. El fundamento del recurso lo hacen consistir, en síntesis, en el acto ilegal y arbitrario de las recurridas de ejecutar una actividad lucrativa de extracción y molienda de áridos sin contar con las autorizaciones y permisos correspondientes, actividad, por lo demás, prohibida en el plan regulador comunal de Concepción y que no cuenta con una resolución de calificación ambiental. Señalan que mediante el Decreto 145- DAF- 2015, de 7 de julio de 2015, la Municipalidad de Concepción decretó la clausura del inmueble ubicado en domicilio reservado, de Concepción, porque se constató que allí funcionaba un local comercial a nombre de la recurrida Ingeniería en Geomensuras Geoholding Limitada, en que se desarrollaba una actividad primaria extractiva de molienda y venta de áridos, sin patente municipal. En la fiscalización se constató que en las faenas de extracción de áridos se utilizaban explosivos para obtener áridos de distintos tamaños (rocas y otras) los que luego se transportaban por medio de camiones hacia una máquina chancadora, para reducirlos y así obtener áridos de diferentes granulometrías que acopiaban en el mismo inmueble o bien se despachaban de forma inmediata, por medio de camiones de gran volumen hacia los puntos solicitados por los clientes de la empresa.

Añaden que, después de la clausura, la empresa se contactó con diversas Juntas de Vecinos del Sector Valle Nonguén, a fin de intentar que respaldaran el funcionamiento de la empresa y se desistieran de las múltiples denuncias efectuadas ante la Municipalidad de Concepción, siendo rechazada su propuesta por las juntas de vecinos. Aún pendiente el cierre, actualmente la recurrida continúa desarrollando actividad de extracción y molienda de áridos en el Fundo Santa Elena, lo que los vecinos grabaron. La autoridad constató, asimismo, que en la cantera Nonguén también ejecuta labores de extracción y molienda la recurrida Canteras Lonco S.A., empresa cuyas oficinas ubicadas en Colo Colo 755, Concepción y nombre reservado s/n, Sector Lonco, Chiguayante, se encuentran clausuradas por los Decretos № 90-DAF-2015 de 15 de mayo de 2015 dictado por la Municipalidad de Concepción y № 1274 de 18 de mayo de 2015 dictado por la Municipalidad de Chiguayante, respectivamente. Ambas recurridas transportan el material extraído de la Cantera Nonguén mediante camiones de propiedad de Ingeniería en Geomensuras Geoholding Limitada, Canteras Lonco S.A. y de un particular llamado nombre reservado, por calles, caminos y puentes que no se encuentran habilitados para soportar vehículos del tamaño y peso de los utilizados.

Señalan que las recurridas son extractores de áridos, cuentan con una planta procesadora, chancadora y seleccionadora, que vende directamente este material en el mismo lugar de su extracción y en lugares distintos. En definitiva, realizan extracción, molienda y venta de áridos, por lo que están obligadas al pago de patente municipal, y, no obstante realizan su actividad sin patente municipal, o sea, ejecutan su actividad ilegalmente, transgrediendo el D.L. 3063 de 1979, el D.S 480 del Ministerio del Interior y la orden contenida en el acto administrativo dictado por la autoridad municipal. Conforme con el artículo 3 inciso final de la Ley Orgánica Constitucional sobre Concesiones Mineras, si bien los áridos son sustancias mineras, no se consideran como tales para la aplicación de su marco regulatorio, quedando sometida su regulación a las normas de derecho común, de manera que para desarrollar esta actividad su titular deberá obtener patente municipal conforme a lo dispuesto en los artículos 23 a 26 del D.L. 3063 de 1979 sobre Rentas Municipales, que incluye actividades primarias o extractivas en que medien procesos de elaboración de productos, cuyo es el caso. Además, el artículo 2 del D.S № 484 del Ministerio del Interior, señala que debe entenderse por actividad primaria todas aquellas actividades económicas que consisten en la extracción de productos naturales, tales como la agricultura, pesca, caza, minería; también se consideran además actividades primarias las labores de limpieza, selección, embalaje y demás que sean previas a éste, que efectúe directamente por el dueño de los productos provenientes de la explotación de la actividad primaria. Además, ambas recurridas son calificadas por la ley ambiental como industriales de áridos, turba o greda y por ello debieran ingresar al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental. Al efecto, la Ley 19.300 sobre Bases Generales del Medio Ambiente dispone que si el proyecto o actividad que se quiere ejecutar genera o presenta a lo menos uno de los efectos, características o circunstancias señalados en el artículo 11 de dicho cuerpo legal, deberá ingresar mediante un Estudio de Impacto Ambiental. Entre esos efectos se halla el riesgo para la salud de la población, debido a la cantidad y calidad de efluentes, emisiones o residuos; los efectos adversos significativos sobre la cantidad y calidad de los recursos naturales renovables, incluidos el suelo, agua y aire; la localización en o próxima a poblaciones, recursos y áreas protegidas, sitios prioritarios para la conservación, humedales protegidos y glaciares, susceptibles de ser afectados, así como el valor ambiental del territorio en que se pretende emplazar y la alteración significativa, en términos de magnitud o duración, del valor paisajístico o turístico de una zona.

Indica que para conceder las autorizaciones referidas, la Municipalidad y la Comisión Regional del Medio Ambiente deben constatar previamente que la actividad que se pretende desarrollar este permitida según la zonificación contenida en el Plan Regulador Comunal. En el caso de autos, el Fundo Santa Elena, Hijuela №2 está emplazado en una zona H3, HE4, PP Y PE y las actividades denunciadas se desarrollan específicamente en la zona PP y PE, en las que se prohibida toda actividad productiva, excepto talleres o almacenamientos inofensivos. Así las cosas, aun cuando las recurridas quisiese regularizar su situación, obteniendo Patente Municipal y Resolución de Calificación Ambiental, la Municipalidad de Concepción y la Comisión Regional del Medio Ambiente, respectivamente, no podrían conceder tales permisos y patentes por tratarse de una actividad prohibida en el instrumento de planificación comunal.

Estiman, por las razones anteriores, que la actividad que desarrollan las recurridas es ilegal porque infringe el Decreto 145 - DAF - 2015, dictado por la Municipalidad de Concepción, que ordenó la clausura inmediata del inmueble Fundo Santa Elena, Hijuela № 2, Concepción, por ejecutarse una actividad sin patente municipal, porque se ejecuta una actividad de extracción y molienda de áridos que se encuentra prohibida según lo dispuesto en el Plan Regulador Comunal de Concepción y, a más, sin contar con Resolución de Calificación Ambiental. Y es arbitraria, pues ejecuta su actividad a sabiendas de la resolución dictada por la autoridad municipal y en pleno conocimiento de los impactos negativos que provoca tanto en el medio ambiente como respecto de los vecinos del Valle Nonguén. Denuncian conculcadas las garantías constitucionales de los numerales 1 y 8 del artículo 19 de la Constitución Política de la República, esto es, el derecho a la vida, a la integridad física y psíquica y el derecho a vivir en un medioambiente libre de contaminación. Piden que acogiéndose el recurso, con costas, se disponga el cese inmediato de la extracción y molienda de áridos en el Fundo Santa Elena; la fiscalización diaria, realizada por personal de Carabineros de Chile, a fin de evitar el desarrollo de la actividad de extracción y molienda por parte de las recurridas o terceros; en subsidio, la fiscalización diaria realizada por personal municipal al mismo efecto, a más de otras medidas de protección que el tribunal estime.

2.- Que, informó el recurso la Municipalidad de Concepción señalando que el 7 de julio de 2015 dispuso la clausura del inmueble, por Decreto 145 - DAF - 2015, tras constatar que durante décadas se han desarrollado actividades sin autorización de autoridad, las que fueron determinadas con la inspección al lugar, que acompaña en su informe junto a las fotografías de la constatación. En la inspección comprobaron que las recurridas no cuentan con permiso municipal para la explotación de la cantera (ninguna empresa); que existe un proceso de molienda o chancado del material extraído; que se usa explosivo para demolición (dato entregado por encargado del proceso); que el material es retirado del lugar en camiones, utilizando un camino que se conecta a camino Nonguén, sector Villa Nonguén; que la extracción del material es mecanizada; que al momento de la visita se observó la planta en pleno funcionamiento; que existe un container, que se utiliza como oficina, el que está provisto con equipos computacionales y dos operarios, al parecer para la venta en el lugar; que existe acopio de material. Adicionalmente el informe contenido en el Ordinario № 790 de 02 de junio de 2015 de la Dirección de Administración y Finanzas, adjuntó al informe fotografías del lugar donde se extrae áridos, en las cuales se puede constatar fehacientemente cuáles son las labores que se realizan en el sector, la forma en la cual se realiza la extracción o explotación de áridos, la existencia de maquinaria destinada por la empresa para la realizar la explotación de la cantera y de camiones, retroexcavadoras y similares, camionetas y otros vehículos pequeños, destinados a la extracción, procesamiento y distribución del material extraído del Cerro; la existencia de una planta procesadora de áridos, en donde se realiza un trabajo de mejora del producto extraído, a través de la moliendo o chancado de rocas, separación del material en distintos tipos de arcilla - limpieza - , y secado de los mismos; la existencia de canchas o sectores de acopio de material; la existencia de oficinas o bodegas; y la existencia de acopio de material de distintos tamaños, rocas grandes, medianas, pequeñas, arenas, etc. agrega que otros informes realizados por la Municipalidad de Concepción, permitieron constatar que en el referido predio se realizan faenas de extracción de áridos utilizando explosivos, obteniendo material árido de distintos tamaños (rocas y otras) los que luego se transportan por medio de camiones hacia una máquina chancadora para reducirlo y así obtener áridos de diferentes granulometrías. Los áridos son acopiados en el lugar, dentro del recinto o bien despachados de forma inmediata, también por medio de camiones de gran volumen, hacia los puntos solicitados por los clientes de la comercialización con sus respectivas guías de despacho. En el lugar se disponía de varias instalaciones incluidos 2 ó 3 contenedores que eran utilizados como oficinas administrativas para el control de despacho y la administración de la cantera. Es en una de éstas, en que se confeccionan las guías de despachos para que circulen los camiones con material. Así mismo, para las faenas de trabajos, aparte de la flota de camiones, cuanta con varios equipos móviles de gran envergadura, como: retroexcavadoras, cargadores frontales, palas mecánicas etc. De acuerdo a antecedentes obtenidos, en su oportunidad, del Gerente de Operaciones de la empresa, de forma periódica son fiscalizados por Carabineros de Chile, debido al control sobre el manejo y tenencia de los explosivos que utilizan, por lo menos una vez por semana, para la extracción de rocas por medio de tronaduras, para luego realizar el proceso de molienda del material obtenido. También se pudo constatar la existencia en el lugar de la cantera de un sector como relleno que ha sido destinado al acopio de diferentes materiales de desechos y/o escombros que provendrían de la misma cantera y de particulares. En posteriores fiscalizaciones, fiscalizadores han podido constatar a través del Informe Fotográfico de acta de visita en Terreno № 151 del 12.09.2016, que en la cantera Nonguén una empresa de nombre nombre reservado relacionada directamente con el empresario nombre reservado, realizaba las siguientes actividades: derrame de una alta cantidad de material particulado disuelto en el canal de aguas lluvias del sector, que fluye desde la Cantera Nonguén; dentro de la Cantera Nonguén, montones de material de áridos apilado a la espera de ser chancado con las máquinas existentes en el sector. También se observa el frente de acumulación de material de desecho de la cantera, desde cuya base emanan las aguas que se canalizan posteriormente hacia la población “La Araucana”, un pozo de acumulación de aguas lluvias con el objeto de succionar agua desde la Cantera y lavar el material chancado, lo que explica que en días soleados y sin lluvia los vecinos denuncien grandes cantidades de agua contaminada bajando por el canal de desagüe. Se observa el color de las aguas que emanan desde la cantera y la destrucción total de la biodiversidad propia de los arroyos de la Cordillera de la Costa de Concepción, el color de las aguas del canal conteniendo una alta carga de sólidos disueltos totales.

Relativamente a la actividad primaria que se desarrolla en la canteras de Nonguén, dice el informante que se realizan labores o actividades de extracción de áridos, de transformación o mejoramiento de los mismos, así como actividades comerciales o mercantiles en la cantera que deberían ser gravadas con patente municipal. De las fiscalizaciones consta que han desarrollado labores en dicho inmueble siete empresas, a saber, Comercializadora y Explotación de Aridos S.p.A., que según datos del Servicio de Impuestos Internos realiza las actividades económicas Explotación de Otras Minas y Canteras N.C.P. y Preparación del terreno, excavaciones y movimientos de tierras; la Comercializadora y Explotación de Áridos S.A., la Comercializadora y Explotación de Áridos Santa Bárbara S.A., nombre reservado, Comercializadora de Áridos George nombre reservado E.I.R.L., que según el Servicio de Impuestos Internos realiza las actividades económicas de Venta al por mayor de materiales de construcción, artículos de ferretería; la Inmobiliaria e Inversiones Santo Domingo S.A.; Ingeniería en Geomensuras Geoholding Ltda., que según información del Servicio de Impuestos Internos realiza las actividades económicas Servicios de Demolición y del Derribo de Edificios y Otras Estructuras, Venta al por mayor de otros Productos N.C.P., Transporte de carga por carretera, Alquiler de otros tipos de Maquinarias y Equipos N.C.P., Servicios de Ingeniería Prestados por Empresas N.C.P. Agrega que las siete empresas descritas han desarrollado actividades de explotación de áridos en la cantera denominada Nonguén; en su gran mayoría han estado vinculadas al Sr. nombre reservado, y los cambios societarios han tenido por objeto ir burlando sistemáticamente los intentos de fiscalización de la municipalidad y de otros órganos del Estado.

Añade que la legislación no define en forma expresa lo que debe entenderse por áridos y por arena, aplicables a la construcción. La doctrina los define como minerales, no obstante que la ley minera no los considera tales, por ejemplo el artículo 3 de la Ley Orgánica sobre Concesiones Mineras y el artículo 13 del Código de Minería. Pero, en definitiva, son áridos los minerales aplicables directamente a la construcción, comprendiendo en este concepto no sólo las arenas y rocas en su aplicación directa a la construcción, sino que también los demás materiales con igual aplicación, como los ripios, balastos, puzolanas y otros, excluidos del ámbito minero, actividad reglada por el derecho común, sujeta o gravada con patente municipal.

Indica que es requisito para realizar la actividad de extracción de áridos, así como para cualquier otra actividad, es contar con la autorización de funcionamiento de municipalidad respectiva. La exigencia de autorización de funcionamiento para ejercer una actividad gravada con patente municipal se encuentra en los artículos 23, 24, 25 y 26 del D.L. 3063 - Ley de Rentas Municipales -, y los artículos 2 y 3 de su Reglamento, contenido en el D.S. № 484 de fecha 30/04/1980, con lo que queda claro que la extracción de áridos es una actividad gravada con contribución de patente municipal, ya sea porque se efectúe un proceso de elaboración de productos, ya sea porque se genere la actividad comercial de venta directa por el productor al público.

Además, si la extracción se realiza en una zona urbana, se requiere además que la actividad productiva este acorde con el uso de suelo, según lo dispuesto en el artículo 58 de la Ley General Urbanismo. La cantera se encuentra ubicada en la denominada hijuela 2, del Fundo Santa Elena, sector Villa Nonguén, emplaza en las zonas H3, HE4, PP y PE del Plan regulador comunal, y de hecho las áreas de extracción y procesamiento de los áridos se emplazan en las zonas PP y PE, donde este tipo de actividades producción de áridos, está prohibida, pues el plan regulador comunal prohíbe toda actividad productiva, excepto talleres o almacenamiento inofensivos. De modo que no pueden existir industrias en dichos lugares. La elaboración de áridos de la cantera Nonguén es asimilable a limpieza, selección, o separación de escorias, moliendas, chancado o concentración de minerales, originándose un proceso industrial, cuyo producto puede venderse directamente al público, y por lo tanto regidos por los artículos 2.1.28 y 4.14.2 de la OGUC. Para realizar las obras en dicha cantera se requiere además de un permiso sanitario, que es aquel que expide el Servicio de salud respectivo, necesario para la obtención de la autorización municipal de funcionamiento y que de acuerdo al artículo 83 del Código Sanitario deberá considerar la peligrosidad o molestia que pudiera ocasionar el funcionamiento de la actividad según la zonificación determinados por los planes reguladores, artículo 4.14.2 de la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones. Se requiere también una calificación previa de que las actividades de extracción y procesamiento de áridos, sean calificadas de inofensivas o molestas. También se exige para el desarrollo de las actividades que se realizan en el predio el permiso municipal de construcción, previo pago de los derechos municipales, equivalentes a un porcentaje del monto del presupuesto de la obra, para ejecutar sus instalaciones de faenas, bodegas, oficinas, energía eléctrica, agua potable, alcantarillado, etc. Que sin perjuicio de los permisos y autorizaciones, antes señaladas, se requiere de permisos medioambientales de extracción de áridos, aquel señalado en el artículo 10 de la ley de bases del medioambiente cuando concurra algún efecto de los enumerados en el artículo 11; además de someterse a un Estudio de Impacto Ambiental en los términos del artículo 3 del Reglamento. El hecho de que en la explotación de la cantera Nonguén se utilicen materiales peligroso como son las sustancias explosivas, exige que se someta las normas que establece el Decreto Supremo № 148/2003, Reglamento sobre el Manejo Sanitario de Residuos Peligrosos, de modo que toda instalación que elimine residuos, cualquiera sea su tipo, deberá contar con autorización sanitaria. Además deberá someterse al Decreto Supremo № 146/1984 que establece la Norma de Emisión de Ruidos Molestos, el Decreto dispone que los niveles de inmisión de ruido en zonas urbanas deberá cumplir con ciertos límites en base al uso de suelo que le hayan estatuido los instrumentos de ordenamiento territorial, y en zonas rurales no podrá superar en 10 dB(A) el ruido de fondo, esta norma se deberá cumplir y medir en el lugar en donde se encuentre el receptor. Como la extracción de áridos implica necesariamente el transporte de áridos, dicha actividad debe dar cumplimiento a lo establecido en el Decreto Supremo № 75 de la Subsecretaría de Transportes de fecha 25 de mayo de 1987, que exige, en su artículo 2° que los vehículos que transporten áridos, entre otros materiales, que puedan escurrirse y caer al suelo, deberán estar construidos de forma que ello no ocurra en forma alguna, y que en las zonas urbanas, el transporte de materiales que produzcan polvo deberá efectuarse siempre cubriendo total y eficazmente los materiales con lona o plástico u otro sistema que impida su dispersión al aire.

Expresa que es un hecho que las actividades desarrolladas por las recurridas no cumplen con ninguno de los requisitos señalados en la legislación y, en consecuencia, no puede autorizarse su funcionamiento, ni aún bajo el argumento de que es una actividad que se ha realizado a través de los años, pues nunca una actividad contraria al ordenamiento jurídico puede ser aceptada o tolerada por el mero transcurso de tiempo.

3.- Que, también informó Canteras Lonco S.A., solicitando el rechazo del recurso, con costas, por haberse deducido extemporáneamente y también por no existir arbitrariedad ni ilegalidad en sus actuaciones. En efecto, dice, el recurso deducido es extemporáneo porque los hechos denunciados en la presente acción constitucional vienen aconteciendo hace años, y además los recurrentes tuvieron conocimiento de ellos por largo tiempo antes de la formulación del recurso, aunque hayan señalado que tomaron conocimiento de los hechos el 1 de agosto de 2016, fecha que indicaron simplemente para encuadrar el recurso dentro del plazo para deducirlo. Enseguida, argumenta que el recurso también debe rechazarse porque no es efectivo que Canteras Lonco se encuentre realizando o haya ejecutado alguno de los actos arbitrarios e ilegales denunciados, lo que se desprende del propio informe de la Municipalidad de Concepción, cuando se indica que el personal fiscalizador constató que actualmente es la empresa nombre reservado quien realiza actividades de extracción y molienda de áridos en el Fundo Santa Elena, Hijuela № 2, Concepción, y no Canteras Nonguén como erradamente se sostiene en el presente recurso, y ello se corrobora en el Ordinario № 1573 del Alcalde de la Ilustre Municipalidad de Concepción dirigido al Director de Obras Hidráulicas de la Región del Bío Bío, de fecha 24 de agosto de 2016, en el que señala que fiscalizada la Hijuela n° 2 del Valle Nonguén, se sorprendió a personal de la empresa nombre reservado realizando la canalización de aguas lluvias con maquinaria pesada. Además, la empresa Comercializadora de Áridos nombre reservado Eirl es arrendataria de la Hijuela n° 2 del Valle Nonguén y que en tal calidad realiza en el lugar actividades de explotación y extracción de áridos, lo que descarta absoluta y definitivamente cualquier participación de Canteras en los actos arbitrarios e ilegales que se denuncian en el presente recurso.

Por otra parte, dice que el recurso se funda en antecedentes inexistentes, porque Canteras Lonco no ha ejecutado actividades en el predio de Canteras Nonguén. Alega también el informante, la falta de legitimidad pasiva de la acción constitucional intentada, o identificación adecuada del ofensor, porque la recurrente debió haber enderezado el recurso en contra de nombre reservado, nombre reservado o la empresa Comercializadora de Áridos George nombre reservado EIRL, quienes actualmente realizan las actividades que describe en el recurso, consistentes en la extracción y molienda de áridos en el Fundo Santa Elena, Hijuela № 2, Concepción. Arguye, asimismo, el informante, el incumplimiento de requisitos relacionados con la legitimidad activa de la recurrente, atendido que el recurso de protección no es acción popular, por lo que no se puede accionar en nombre de un sector de la sociedad o en nombre de personas supuestamente afectadas, pues ni las unas ni las otras son titulares de la acción y en consecuencia no es concebible que una persona pueda ocurrir en su nombre.

Afirma que lo único efectivo de los hechos que denuncian, es que algunos camiones de Canteras Lonco han transportado material para distribuir a proveedores debidamente contratados esos servicios, material que fue adquirido a nombre reservado para entregarlos a OAC Constructora para ser distribuido a sus clientes.

4.- Que, se requirió informe al Director Regional Sernageomin Zona Sur, quien contesta diciendo que el Servicio no cuenta con atribuciones legales para autorizar o fiscalizar las actividades de extracción de áridos desarrollada por la empresa "Ingeniería en Geomensuras Geoholding Limitada", y la faena de extracción y molienda de áridos efectuada por la empresa "Canteras Lonco S.A.", ambas ubicadas en el Fundo Santa Elena, en el Sector Valle Nonguén, pues no constituyen actividades propias de la industria extractiva minera.

5.- Que, el Director Regional de Obras Hidráulicas Región del Biobío, señala que como las acciones de extracción denunciadas en el Ord. № 1573 de 24.08.2016 del Alcalde de Concepción corresponden a obras de modificación de cauce, su autorización es competencia de la Dirección General de Aguas, y allí se derivaron los antecedentes mediante el Ord. DOH BIOBÍO № 1518 de 05.09.2016.

6.- Que, evacuando el informe el Seremi de Salud de la Región del Biobío, dice acerca de la evaluación que se le debe asignar a las labores de extracción, explotación y producción de áridos que se realizan en la cantera ubicada en el Fundo Santa Elena, hijuela № 2, Villa Nonguén de Concepción, calificándola como una Actividad Productiva Molesta, ya que pueden ocasionalmente causar daños a la salud o la propiedad. En estos casos el principal impacto se produce tanto por las emisiones de material particulado así como las emisiones de ruido propias de la actividad.

7.- Que, también informó el Director Regional VIII Dirección Regional del Servicio de Impuestos Internos, acerca de los contribuyentes mencionados en el recurso, y señala que revisados los registros del Servicio de Impuestos Internos, Áridos Santa Bárbara S.A. y Geomensuras Geoholding Limitada registran domicilios en domicilio reservado, pero no consta en esos registros que allí lo tenga Canteras Lonco.

8.- Que, el Seremi de Agricultura, Región del Biobío informa que revisados los registros de esa Secretaría Regional Ministerial, desde el año 1993 a la fecha, no se registra autorización, conforme al artículo 55 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones, para construir a fin de extraer áridos, en el predio denominado Hijuela № 2, San nombre reservado Nonguén.

9.- Que, el Director del Servicio de Salud Concepción, requerido de informe, afirma no tener competencia para solicitar la confección del informe requerido por el tribunal, pero que la solicitud la derivó al Seremi de Salud respectivo.

10.- Que, también informó el recurso el Secretario Regional Ministerial de Vivienda y Urbanismo Región del Biobío, y, en lo que interesa, refirió que no está dentro del ámbito de su competencia autorizar a una empresa para extraer áridos; y, en cuanto a la actividad denunciada en este recurso, se trata de una desarrollada en una zona de protección de paisaje y de protección ecológica, donde no se permiten actividades productivas. Agrega que estas actividades, en la medida que se someten al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, son materia de informe en la mesa técnica y posterior votación en la Comisión de Medio Ambiente SEA. Sin embargo, hasta la fecha, no se les ha requerido informe técnico alguno en relación a la Geomensuras Geoholding y a la actividad de extracción de áridos en el inmueble indicado. Añade que la actividad de extracción de áridos, no corresponde a los usos de suelo definidos en la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones (Artículo 2.1.124), salvo que se considere como actividad productiva, pero, no obstante lo anterior, debido a los impactos o daños que un proyecto de esta naturaleza puede generar al medio ambiente, como por ejemplo, la degradación del suelo, la pérdida de vegetación, la alteración de cauces naturales, el cambio en la geomorfologia y pendientes del terreno, entre otros, en su opinión se trata de una actividad que no resulta compatible con los usos planificados para este sector.

11.- Que, el Director General de Movilización Nacional, relativo a si existen permisos para detonar y manipular explosivos en la Cantera Nonguén, manifiesta que el usuario de la ley №17.798, sobre control de armas, nombre reservado, RUN RUT reservado, se encuentra inscrito en los registros de esa Dirección General como consumidor habitual de explosivos, autorizado mediante Resolución Exenta №50/068/00077 con vigencia hasta el 02.ABR.2017. Asimismo, mantiene autorización para tener dos almacenes de explosivos tipo superficie permanente, ubicados en Hijuela № 2 Valle de Nonguén mediante Resolución Exenta №99/053/00025 de 07.FEB.2011, la cual se encuentra vigente hasta el 31.MAR.2017. que como la Autoridad Fiscalizadora №053 Concepción, a través de personal de Carabineros de Chile del sector jurisdiccional, tomó conocimiento que la Ilustre Municipalidad de Concepción, a través del Decreto 145- DAF-2015, había ordenado la clausura inmediata del inmueble Fundo Santa Elena, Hijuela №2, en circunstancias que se comprobó que se estaban realizando actividades sin la patente municipal pertinente, el 15.SEP.2016, la citada Autoridad efectuó una inspección a los dos almacenes de explosivos mencionados, según consta en Orden de Inspección №22, oportunidad en la cual se notificó a nombre reservado que no podía continuar realizando trabajos de tronaduras en el Fundo Santa Elena, Hijuela №2, Valle Nonguén, comuna de Concepción, conforme lo dispuesto en Decreto Alcaldicio №145 de 2015. En la inspección en comento, se dejó constancia expresa en acta que en el lugar se mantenían almacenados 50 kilos de Anfo, dinamita 10 unidades, detonadores eléctricos 5 unidades, todos ellos productos controlados por la ley №17.798, sobre control de armas. El 24.NOV.2016, conforme a Orden de Inspección №27, personal de la Autoridad Fiscalizadora procedió a realizar una nueva inspección en el inmueble referido, constatando que el usuario mantenía el stock de elementos individualizados precedentemente, circunstancia en que se procedió a la destrucción de los mismos, mediante quema en presencia del nombre reservado. Añade, finalmente, que Rojas no ha solicitado autorización para comprar productos controlados desde el 16.ENE.2015, conforme a los registros de esta alta repartición.

12.- Que, el Seremi de Salud en la Región del Biobío contestó el informe requerido diciendo que la calificación que se le debiese otorgar a la actividad denunciada en el recurso, en base a los antecedentes que se tienen a la vista, corresponde a industria molesta. Que en esa Seremi de Salud, Geomensuras no cuenta con ningún tipo de autorización sanitaria, pero que la autorización para la extracción y explotación de áridos no es de competencia de la Seremi de Salud. Que la actividad mencionada fue denunciada años atrás respecto a sus emisiones, derivando en un sumario sanitario en su oportunidad. En la actualidad, la normativa de emisión de ruidos D.S. 38/11 MMA, es de cargo de la Superintendencia de Medio Ambiente.

13.- Que, el Seremi de Transportes y Telecomunicaciones Región del Biobío, en lo que interesa, dice que de acuerdo a la normativa vigente (Decreto Supremo № 75 en su art. №2) los vehículos que transporten arenas, ripios, tierras u otras materiales deberán estar construidos de manera que estos productos no se escurran ni caigan al suelo y deberán ir cubiertos por lonas o plásticos que impidan su dispersión al aire por zonas urbanas, como se constató en la fiscalización efectuada el 13 de diciembre de 2016, a los 05 camiones controlados que cumplían con la norma, ya que se trataba de camiones tolva con lonas que cubrían su carga. En relación al peso de la carga que transportaban los camiones fiscalizados, no superaban las toneladas establecidas como parámetros en su certificado de revisión técnica, de acuerdo al peso bruto vehicular del camión u/o tracto camión con semirremolque, información que se pudo constatar al revisar la guía de despacho o factura emitida por la cantera que indicaba la cantidad de metros cúbicos que transportaba dicho vehículo y al realizar un cruce de información con un valor aproximado del peso equivalente a un metro cubico de ripio. Agregó el informante que en el sector fiscalizado no existe restricción alguna al tránsito de camiones que hay dictado esa Secretaría en conformidad a las facultades entregadas en el artículo 113 de la ley 18.290 Ley de Tránsito.

14.- Que, requerido también de informe el Servicio de Evaluación Ambiental Región del Biobío, dice que el Servicio no posee atribuciones o facultades legales, para el otorgamiento de autorizaciones de carácter ambiental. Dada las características del proyecto, previo a obtener las autorizaciones de ejecución por parte de la Comisión de Evaluación de la Región del Biobío, el proyecto se encuentra obligado a ingresar a evaluación de impacto ambiental, según lo establecido en la Ley 19300 y DS № 40/2012 , y una vez que se ha completado el procedimiento de evaluación ambiental, si corresponde se otorgará la autorización para la ejecución del proyecto, cuestión que a la fecha no se ha llevado a cabo. De acuerdo a sus registros, no ha ingresado para su evaluación ambiental algún proyecto que en la actualidad se esté desarrollando en Cantera Nonguén ni en el Fundo Santa Elena.

Agrega que no obstante lo anterior, mediante Resolución Exenta № 046 de fecha 27 de enero de 2016, el Servicio de Evaluación Ambiental del Biobío, resolvió una consulta de pertinencia de ingreso al SEIA, presentada en virtud de lo establecido en el artículo 26 del DS № 40/2012, por nombre reservado, en representación de Canteras Nonguén SpA., resolviéndose que el proyecto “Extracción de Áridos en Cantera Nonguén" requiere ingresar SEIA de forma obligatoria, debido a que cumple con lo señalado en el literal i.5.1) del artículo 3 del D.S. 40/2012 del Ministerio del Medio Ambiente, Reglamento del Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, dado que el proyecto se emplazaría en un sector que ya se encuentra intervenido con extracción de áridos anteriores por un volumen que se desconoce, pero que de acuerdo a lo observado en Google Earth, ya cuenta con una superficie intervenida mayor a las 5 has.

15.- Que, la Policía de Investigaciones de Chile señaló, respecto del domicilio de nombre reservado, a quien solo pudieron ubicar vía telefónica, manifestando que está en Melipilla y que su domicilio en domicilio reservado.

16.- Que, CONAF Región del Biobío requerida de informe expone que no ha autorizado algún plan de manejo en el sector por el corte de la vegetación en el sector.

17.- Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

Por consiguiente, resulta requisito indispensable para la acción de protección la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a la ley, o arbitrario, es decir, producto del mero capricho de quien incurre en él, y que provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando a una o más de las garantías constitucionales protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y la decisión del recurso que se ha interpuesto.

18.- Que, la recurrente fundamenta esta acción constitucional en el acto ilegal y arbitrario de los recurridos Ingeniería en Geomensuras Geoholding Limitada y Canteras Lonco S.A. consistente en ejecutar en el Fundo Santa Elena, Hijuela Nº 2, de esta ciudad, una actividad lucrativa de extracción, molienda y comercialización de áridos sin contar con las autorizaciones y permisos correspondientes, actividad además prohibida por el plano regulador comunal de Concepción, y que no cuenta con una resolución de calificación ambiental.

19.- Que, es un hecho de la causa que el representante legal de la empresa recurrida Ingeniería en Geomensuras Geoholding Limitada, nombre reservado, no ha sido emplazado en este recurso ni ha sido oído, no obstante las diligencias realizadas al efecto.

20.- Que, Canteras Lonco S.A. alegó la extemporaneidad del recurso y que su representada carece de legitimidad pasiva por no haber ejecutado ninguno de los actos, presuntamente ilegales y o arbitrarios, que se le atribuyen. También argumentó la falta de legitimación activa de las recurrentes, atendido que el recurso de protección no es una acción popular, por lo que no se puede accionar en nombre de un sector de la sociedad o personas supuestamente afectadas.

21.- Que, en cuanto a la extemporaneidad del recurso se desestimará en tención en que se basa en que los hechos denunciados como ilegales arbitrarios ocurren desde hace muchos años, lo que no consta en estos antecedentes, y por ende debe estarse a la fecha en que las afectadas señalaron que tomaron conocimiento, particularmente porque aquella concuerda con los decretos de clausura.

Respecto a la falta de legitimación activa de las recurrentes, cabe señalar que la letrada nombre reservado recurre en principio en favor de las personas que indica y éstas a su vez en su calidad de representantes de la juntas de vecinos que dirigen. La calidad de presidentes de las juntas de vecinos mencionadas se acredita con los certificados de fojas 13, 14, 15 y 16, que esta Corte los estimó pertinentes según consta a fojas 19. Por otra parte los representantes de las juntas de vecinos otorgaron mandato judicial a la abogada antes aludida, por lo que ésta actúa en su representación procesal.

22.- Que, sin embargo a través de los elementos de juicio que obran en esta causa, especialmente de los numerosos informes e inspecciones efectuadas por órganos fiscalizadores, no aparece demostrado que Canteras Lonco S.A. haya participado o ejecutado los hechos invocados por las recurrentes y que originaron este arbitrio constitucional. Ninguno de ellos le atribuye la ejecución de la actividad de que se trata.

23.- Que, por las razones expuestas precedentemente, acorde al mérito de los antecedentes, el recurso de protección deberá rechazarse desde que no se encuentra establecido que los recurridos hayan ejecutado los actos ilegales y arbitrarios denunciados.

Por estas consideraciones y visto lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema de Justicia sobre Tramitación y Fallo del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se rechaza, sin costas, el recurso de protección deducido por la abogada doña María José Contreras Rojas, en favor de las personas antes individualizadas, en contra de Ingeniería en Geomensuras Geoholding Limitada y Canteras Lonco S.A.

Regístrese y archívese.

Redacción de la Ministra María Leonor Sanhueza Ojeda.

No firma la ministra señora Matilde Esquerré Pavón, aunque concurrió a la vista y acuerdo de la causa, por estar constituida en visita de tribunales.

18863-2016 de recursos civiles.