MUNICIPALIDAD DE HUALPÉN con ENAP REFINERÍAS S.A. (VISTA CONJUNTA ROL: 15554-2019 PROTECCIÓN)

Concepción, dieciocho de Noviembre de dos mil diecinueve.- VISTO Y TENIENDO PRESENTE:

nombre reservado, Alcaldesa de la Municipalidad de Hualpén, por sí y en representación del Municipio de Hualpén y además en representación de nombre reservado, representada legalmente por su presidente nombre reservado, JJ.W Solar de Hualpén II representada legalmente por su presidente nombre reservado, nombre reservado Dinahue, representada legalmente por doña nombre reservado y doña nombre reservado y nombre reservado 18 de Septiembre, representada legalmente por su presidente nombre reservado, interponen recurso de protección en contra de ENAP Refinerías S.A., por haber incurrido en acto ilegal consistente en la emanación de gases de dióxido de azufre y otros que perturbó y amenazó los derechos asegurados por la Constitución Política de la República del N° 1, N° 8 y N° 9 del Artículo 19 del Código Fundamental.

En cuanto a los hechos, el 13 de julio de 2019, alrededor de 13:00 hrs, empezó a ser perceptible un fuerte olor a gas en varios sectores de la comuna de Hualpén, especialmente en los sectores aledaños a la planta de refinería ENAP Bio Bio, emplazada domicilio reservado. Dicho olor a gas progresivamente fue cada vez más notorio, tornando el ambiente con un olor a gas cada vez mayor, lo que fue advertido por vecinos especialmente a través de las redes sociales, producto de la cual incluso se reportó la concurrencia de vecinos de la comuna de Hualpén, a centros asistenciales de salud primaria, por dolores de cabeza y otros malestares, atribuibles al fuerte olor en el ambiente.

Agrega que a través de su cuenta oficial de Twitter, ENAP Refinería reconoció el hecho, como se demuestra en publicación de 13 de julio de 2019 "A las 13:30 horas de hoy, se detectó una filtración en una línea, por causas que aún se investigan. La situación no reviste riesgo ni para las personas ni para las instalaciones. Nuestros equipos se encuentran trabajando para reponer la condición señalada.”. Que en el sitio web de www.radiobiobio.cl, publicación del diario electrónico de Radio Agricultura y el sitio web www.puranoticia.cl, dan cuenta del mismo hecho. Indica que la Municipalidad de Hualpén de acuerdo a su Ley Orgánica N° 18.695, tiene por finalidad satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participación en el progreso económico, social y cultural de su respectiva comuna y que la Ley Orgánica 18.695 entrega a esta Casa Edilicia funciones relacionadas con la salud pública y la protección del medio ambiente, en su artículo 4 letra b).

Indica que el desarrollo de los procesos productivos de ENAP Refinerías, supera con mucho los peligros en sus emanaciones de gases pesados, incrementando los riesgos a los vecinos del sector El triángulo de la comuna de Hualpén, sector aledaño a la citada refinería de Enap. Este riesgo, creado por Enap Refinerías S.A es de origen tecnológico, el cual es el resultado de procesos productivos controlados por personas y por ende, son el resultado de una acción humana a lo menos deficiente, la cual amenaza directamente el derecho fundamental a vivir en un medio ambiente libre de contaminación y además, directamente el derecho a la integridad psíquica y física de los vecinos de sector el Triángulo de Hualpén, puesto que perturba sus condiciones de salud a tal punto que el día 13 de julio de 2019, los centros de salud que el municipio tiene dentro de la comuna, sufrieron una alta demanda de controles médicos ya sea por nauseas, vómitos mareos y fuertes dolores de cabeza, que obligaron a los centro de salud municipal a reforzarlos con personales deriva de otras unidades menos congestionadas.

De este modo, el artículo 20 inciso final protege “el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sea que esta afectación, provenga de un acto u omisión imputable a una autoridad o persona determinada. Y estos actos, provienen de la Empresa Enap Refinerías S.A. Del mismo modo, se afecta otro derecho fundamental como lo es el derecho a la protección de la salud el cual se encuentra subsumido en la garantía del numeral 1 de nuestra Carta Fundamental. Esto toda vez que el episodio de contaminación ocurrido el día 13 de julio del presente año, ha implicado que los procesos productivos de Enap Refinería S.A., hayan importado la liberación gases pesados como dióxido de azufre tolueno y otros gases contaminantes que han provocado evidentes efectos físicos sobre los recurrentes tales como náuseas, vómitos y malestares estomacales, efectos nocivos de dichos olores que afectaran notoriamente la salud de las mismas y que amenazan su integridad física como psíquica de vivir en un medio ambiente libre de contaminación.

Estima como vulnerados los derechos del N° 1 Art. 19 de la Constitución Política de la República, esto es, el “derecho a la vida, y a la integridad física y psíquica de la persona”, y el derecho del N° 8 del Art. 19 de la Carta Fundamental, esto es, "el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación” y N° 9 del Art. 19, “El derecho a la protección de la salud. El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promoción, protección y recuperación de la salud y de rehabilitación del individuo.”, cada uno en la forma que describe en su presentación.

Indica el recurrente que el acto ilegal, objeto de este recurso de protección, es la emanación de gas descrita pues a nadie le está permitido emitir gases tóxicos a la atmósfera y para la salud de las personas. Así, el Decreto Supremo N° 144/1961 del Ministerio de Salud, que establece normas para evitar emanaciones o contaminantes atmosféricos de cualquier naturaleza, ordena en su artículo 1 que “los gases, vapores, humos, polvos, emanaciones o contaminantes producidos por cualquier establecimiento industrial, deben ser captados o eliminados, de manera que no causen peligros, daños o molestias en el vecindario.”. El acto impugnado es ilegal pues, no se ha respetado la normativa constitucional y sectorial respectiva por parte del recurrido. Ha existido una desprolijidad que ha permitido la filtración en una de las líneas de transmisión de la planta ENAP Bio Bio, como también de las explicaciones posteriores al hecho ilegal. Por lo tanto, ha existido una actuación que escapa de la lógica y racionalidad, sobre todo considerando que ENAP es una empresa del Estado de Chile.

En consideración a los antecedentes expuestos, el recurrente solicita poner pronto remedio al mal causado y adoptar las providencias para asegurar la debida protección de los derechos afectados, obligando a la recurrida a adoptar todas las medidas necesarias para evitar nuevamente una emanación de gases tóxicos que signifique la afectación de los derechos precedentemente señalados, en particular, a) Que se informe a cerca de las certificaciones de los estanques como de las tuberías que almacenan y distribuyen tanto el petróleo refinado como las gasolinas que se producen; b) Que se implemente un nuevo procedimiento de almacenamiento y quema de gases tóxicos residuales tales como dióxido de azufre, tolueno, metilcloroformo y otros; c) Que Enap Refinerías S.A adopte un nuevo procedimiento alerta en un radio de 1 kilómetro a la redonda, a través de un sistema de altoparlantes y establezca una comunicación directa con los recurrentes para informar de todo evento que signifique aumentos de los niveles tolerables de gases tóxicos, previo informe de la Seremi de Salud.

Por ordinario 2048 de 24 de julio de 2019, informa nombre reservado, SEREMI de Salud de la Región del Bio Bio, quien señala que en atención a la recepción de denuncias de la comunidad por olores molestos derivados del proceso de refinería, con fecha 13 de Julio de 2019 fiscalizadores de la Unidad de Gestión Ambiental de la Oficina de Trabajo de Talcahuano, se constituyeron en dependencias de la empresa Enap Refinerías S.A ubicada en domicilio reservado, constatando de acuerdo a información proporcionada por la propia empresa fiscalizada, una rotura en la línea colectora de drenajes de la planta la cual originó emisiones de gases a la atmosfera y un derrame de líquido de transporte de línea. Por lo anterior dio inicio al correspondiente sumario sanitario, encontrándose la empresa fiscalizada citada para prestar sus correspondientes descargos con fecha 22 de Julio de 2019.

Comparecen nombre reservado y Wanira Arís Grande, abogados, en representación de ENAP Refinerías S.A., refiriendo inicialmente a la historia de la empresa, puestos de trabajo que genera y a las labores que despliega con un alto estándar de calidad, por lo que rechaza, de manera expresa y categórica, toda y cualquier imputación de haber actuado de manera indebida, negligente o contraria al ordenamiento vigente.

Señala a continuación que el recurso de protección carece de oportunidad por cuanto encuentra su fundamento en hechos que habrían tenido lugar, y que, en cualquier caso, se agotaron, el pasado 13 de julio de 2019. De lo que resulta que no resulte posible acoger (en forma o para efecto alguno), una acción como la que se ha ejercido en la especie. En consecuencia, lo único que cabe, según se dijo, es rechazar en todas sus partes el recurso de protección de autos deducido en contra de la recurrida, por carecer de oportunidad.

Adicionalmente, agrega que el recurso de protección de autos debe ser rechazado en todas sus partes, puesto que no existe antecedente alguno que permita tener por acreditado un comportamiento arbitrario o ilegal de ENAP Refinerías, pues lo que ocurrió en la especie fue que el día sábado 13 de julio de 2019, aproximadamente a las 13:05, personal de ENAP Refinerías, en Refinería Biobío, en ronda rutinaria de inspección, detectó una fuga de líquido en la línea colectora de drenajes de plantas (usualmente denominada como "línea SLOP"), y, según los procedimientos aplicables, procedió a informar al Jefe de Turno.

Dentro del proceso productivo de una refinería, el SLOP es el resultado de la recolección de varias fuentes líquidas de las unidades de procesamiento, el que se traslada a estanques donde se separan los restos de hidrocarburo para re - utilizarlos. A su turno, la línea SLOP es una cañería y, como tal, es posible que sufra filtraciones, frente a las cuales existen procedimientos y medidas adecuadas para controlarlas, sin que la producción de tales hechos (las filtraciones), sea necesariamente atribuible a negligencia, ni importe un riesgo para la salud de los trabajadores o las personas que se encuentran en zonas aledañas. De ahí que la industria haya establecido internacionalmente procedimientos para enfrentar las eventuales filtraciones, los que fueron aplicados, oportuna y cabalmente, todo ello, de acuerdo a los protocolos previamente establecidos.

De esta forma, en cuanto fue informado, el Jefe de Turno activó los procedimientos y puso en funcionamiento el Grupo de Guardia para trabajar en el control de la filtración, el cual procedió a ejecutar una serie de acciones que enumera, dándose además oportuno aviso a los vecinos y a las autoridades competentes (SEREMI de Salud, Municipalidad, SMA y SEC), desarrollándose rondas periódicas de personal de seguridad para efectuar monitoreo ambiental fuera de la refinería.

Indica que a las 17:00 horas, se terminaron las tareas de reparación de la línea SLOP y, conforme a los correspondientes criterios técnicos, y después de la aplicación de los procedimientos operativos de la unidad, se dio por superada la emergencia operativa que se había producido. Sin perjuicio de lo anterior, se continuaron realizando los trabajos de limpieza en el sector donde se había producido la filtración, los que concluyeron el día domingo 14 de julio de 2019.

A las 17:30 horas del sábado 13 de julio de 2019, se recibió en las instalaciones de Refinería Biobío a funcionarios de la SEREMI de Salud, quienes visitaron el lugar donde se había producido la filtración y recorrieron en conjunto con personal de ENAP Refinerías, la población aledaña. La referida autoridad sanitaria instruyó procedimiento de sumario sanitario, el que se encuentra en desarrollo. A las 18:30 horas, y sin perjuicio de la información que la recurrida había entregado a la comunidad a través de twitter, WhatsApp y comunicados y declaraciones a los medios de comunicación, el Jefe de Turno se reunió con vecinos de la población. A las 19:00 horas se recibió en las instalaciones de Refinería Biobío a funcionarios de la Superintendencia del Medio Ambiente (SMA), quienes recorrieron el lugar donde se había producido la filtración. A las 19:30 horas se recibió en las instalaciones de Refinería Biobío a personal de la Municipalidad de Hualpén.

Concluye pidiendo el rechazo del recurso, por cuanto los antecedentes que han quedado expuestos demuestran que la recurrida aplicó todos los procedimientos técnicamente procedentes para superarla, en un lapso breve y evitar cualquier riesgo para la salud de las personas o el medio ambiente.

Obra en autos Oficio N°2427, de 30 de julio de 2019, de la Superintendencia de Medio Ambiente señalando que de acuerdo al artículo 2° de la Ley N° 20.417, informa que alrededor a las 16.30 horas del día 13 de julio de 2019, Enap Refinerias S.A., titular de la Unidad Fiscalizable Refineria Enap Biobío, informó telefónicamente a la Oficina Regional del Biobío que, aproximadamente a las 13.30 horas de ese día, los equipos de la refinería detectaron la presencia de olor a hidrocarburo dentro de la Refinería, constatándose posteriormente la filtración de una línea de Slop. Se informó en el mismo comunicado que ENAP procedió a activar el plan de contingencia, identificando el sector afectado por la fuga, cerrando las líneas, procediendo a aplicar espuma para contención y retiro de la mezcla agua-petróleo que se derramó. En virtud de los hechos informados por el titular, una funcionaría de la Superintendencia llevó a cabo una actividad de inspección ambiental a las 18.40 horas del mismo día 13 de julio de 2019. En el acta de fiscalización se constató que, durante la inspección, se le informó que el incidente fue controlado alrededor de la 17:00 horas y que éste se debió a una fuga la filtración de una línea de Slop. Debido a lo anterior, se activó el plan de contingencia, identificándose el sector afectado, cerrando las líneas, aplicando espuma de contención y luego realizando retiro de la mezcla resultante del procedimiento de contención. A partir de lo anterior, la funcionaria de la Superintendencia realizó una inspección del área de la rotura, verificándose la reparación de la fuga.

A continuación, con fecha 14 de julio de 2019, Enap Refinerías S.A. comunica el incidente ocurrido, por medio de correo electrónico enviado a la Jefa de la Oficina Biobío de esta Superintendencia, informando lo siguiente: "Conforme a lo acordado, dado que las instalaciones involucradas en el incidente ocurrido el día de ayer en Refinería Biobío no se encuentran reguladas por una Resolución de Calificación Ambiental por ser preexistentes al SEIA y a que la plataforma para informar este tipo de incidentes no permite cargar reportes que no estén asociados a alguna RCA, enviamos este reporte por esta vía, siguiendo el mismo formato de la plataforma.". En el mismo correo se presenta como adjunto un escrito (INFORME) que describe el incidente ambiental acaecido. Por medio de dicho correo electrónico, se describió el incidente de la siguiente forma: "A las 13:05 hrs. del 13 de julio se detecta rotura de línea colectora de drenaje de plantas que produjo fuga de líquido en sector de Movimiento de Productos. Se informa a jefe de turno para adoptar las acciones necesarias, de inmediato se efectúan actividades previas para realizar el trabajo de manera segura, a las 15:00hrs. se inicia reparación que finaliza a las 17 hrs. con instalación de abrazadera.'' Así mismo, se indicaron las medidas que habían sido adoptadas por la empresa.

Posteriormente, mediante carta de fecha 23 de julio de 2019, el Titular Enap Refinería S.A. solicitó una extensión del plazo para responder el requerimiento individualizado en el numeral 6o. En respuesta a dicha solicitud, el plazo fue ampliado por el término de 3 días hábiles adicionales, por medio de Resolución Exenta N° OBB 23, de fecha 23 de julio de 2019.

Indica finalmente, que a la fecha de su respuesta Enap Refinería S.A. no había dado respuesta al requerimiento de información.

Tras la vista de la causa y con fecha 06 de septiembre del presente año, se dispuso como medida para mejor resolver por estimarse indispensable para un mejor acierto del fallo, oficiar a la Superintendencia de Medio Ambiente y a la SEREMI de Salud de la Región del Bío Bío a fin que informaran, en relación a los hechos acontecidos en ENAP Refinerías S.A. el 13 de julio del año en curso, el resultado de la investigación sometida a su conocimiento, en el evento que estuviese afinada, o bien, si existen antecedentes o conclusiones preliminares sobre los mismos y acompañaran los antecedentes que correspondan.

Informa nombre reservado Superintendente (S) Del Medio Ambiente reiterado lo informado precedentemente por dicho organismo en su Oficio N°2427, de 30 de julio de 2019, agregando que la Superintendencia verificó que las instalaciones afectadas no poseen instrumentos de carácter o gestión ambiental que sean de competencia de la Superintendencia del Medio Ambiente, por lo que se informó a la Seremi de Salud de la Región del Biobío respecto al incidente y se remitieron los antecedentes asociados.

Comparece nombre reservado, en representación de la Secretaria Regional Ministerial de Salud de la Región del Bio Bio, quien ratifica la existencia de un sumario sanitario, que concluyó en la aplicación de una multa de 100 UTM, más exigencias que consta en Resolución respectiva la cual fue notificada por carta certificada de 17 de octubre de 2019, siendo aún susceptible de recursos.

Se trajeron los autos en relación.

Considerando:

1º Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

2º Que, por consiguiente, resulta requisito indispensable de la acción de que se trata, la existencia de un acto u omisión ilegal -esto es, contrario a la ley, según el concepto contenido en el artículo 1 del Código Civil, o arbitrario o sea producto del mero capricho de quien incurre en él y que provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando a una o más de las garantías preexistentes protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y la decisión del recurso que se ha interpuesto.

3º.- Que, en la especie, el hecho generador de la presente causa está constituido, exclusivamente, por una fuga de líquido en la línea colectora de drenajes de plantas en la refinería de Bio Bio de ENAP Refinerías S.A., ocurrido aproximadamente a las 13.00 horas del día 13 de julio de 2019, provocando fuertes y desagradables olores, perceptibles para las personas que habitan en el entorno de dicha refinería, generando en ellas náuseas, vómitos y malestares estomacales, comprometiendo, al menos, su bienestar y tranquilidad.

4º Que resulta también ser un hecho indisputado, que la recurrida puso en conocimiento del incidente a las autoridades de salud y medioambientales legalmente involucradas en este tipo de episodios, generándose un proceso administrativo consistente en un sumario sanitario incoado por la Seremi de Salud de la Región del Bio Bio, el cual a la fecha ha arrojado la aplicación de una sanción a la recurrida, consistente en una multa de 100 UTM, sin perjuicio de los recursos que proceda a su respecto.

5º Que, así las cosas, la intervención de esta Corte en resguardo de las garantías constitucionales que se denunciaron como vulneradas se hace innecesaria, pues en la actualidad no hay medidas de protección que adoptar en favor del recurrente, habiendo perdido la presente acción cautelar oportunidad, toda vez que el hecho generador descrito ha cesado en sus efectos, estando en su fase conclusiva el proceso sancionatorio llevado adelante por la autoridad correspondiente.

6º Que, con todo, es menester dejar asentado que el presente fallo, sólo constituye un pronunciamiento sobre la falta oportunidad en cuanto a adoptar medidas de protección frente a la situación de hecho generada, cuyos efectos desde la perspectiva de la cautela constitucional se han agotado y no incide en de las eventuales consecuencias negativas o dañosas que para los recurrentes pudieron haberse generado, las cuales podrán ser discutidos en la sede judicial correspondiente.

Por estas consideraciones y atendido lo dispuesto en los artículos 19 y 20 de la Constitución Política de la República de Chile y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación de Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se declara: I.- Que se rechaza el recurso deducido en lo principal de la presentación de nombre reservado por sí y en representación del Municipio de Hualpén, nombre reservado, JJ.W Solar de Hualpén II Núñez, nombre reservado Dinahue y nombre reservado 18 de Septiembre, en contra de ENAP Refinerías S.A; y, II.- Que no se condena en costas a las recurrentes.

Regístrese y archívese, en su oportunidad, con su custodia.

Redactada por el abogado integrante Carlos Álvarez Cid.

No firma el Ministro Sr. Aldana, no obstante haber concurrido a la vista de la causa y al acuerdo del fallo, por encontrarse en comisión de servicios..

Nº 15.462-2019.