nombre reservado con ADMINISTRADORA DE FONDOS DE PENSIONES CUPRUM S.A.

C.A. de Concepción xsr Concepción, nueve de septiembre de dos mil veinticuatro.

VISTOS:

Comparece don nombre reservado, abogado, Cédula Nacional de Identidad N° RUT reservado, con domicilio en domicilio reservado, e interpone Recurso de Protección en favor de doña nombre reservado, cesante, domiciliada en domicilio reservado en contra de la ADMINISTRADORA DE FONDOS DE PENSIONES CUPRUM S.A., persona jurídica de Derecho Privado, Sociedad del giro de Salud Previsional, representada legalmente por su GERENTE GENERAL don nombre reservado, cédula nacional de identidad N° RUT reservado, ignoro profesión, y/o por su AGENTE ZONAL o por quien legalmente le suceda, subrogue o reemplace en esa función, todos con domicilio en domicilio reservado, Región Metropolitana.

Denuncia el presunto acto arbitrario e ilegal, de haber sido incorporada al Registro de Agentes Irregulares y Otros llevado por la Superintendencia de Pensiones, que significa una perturbación, amenaza y privación, en el legítimo ejercicio de los derechos de la parte recurrente amparados en la Garantía Constitucional del artículo 19 N° 3, inc. 5°, por cuanto la Administradora se habría constituido en comisión especial; el artículo 19 N° 16, inciso final, de la libertad de trabajo y su protección; el artículo 19 N° 21, inciso 1°, el derecho a desarrollar actividades económicas y el artículo 24, que se refiere al derecho de propiedad, todos de la Constitución Política de la República de Chile.

Pide que se ordene a la recurrida que deje sin efecto la su incorporación al Registro de Agentes Irregulares y Otros llevado por la Superintendencia de Pensiones en perjuicio de la parte recurrente; manteniendo, en consecuencia el statu quo vigente, con expresa condena en costas.

Señala que su representada se desempeñó como agente de ventas y captación de clientes para la recurrida desde el día 08 de agosto de 2019 al día 28 de noviembre de 2023, fecha en que se puso término a su relación laboral con la recurrida por renuncia voluntaria para incorporarse en la AFP Capital, pero a su vez, el nuevo empleador puso término a su relación laboral de manera anticipada incluyéndole en el Registro de Agentes Irregulares por la recurrida AFP Cuprum S.A., mediante un proceso irregular y desarrollado con posterioridad a su calidad de trabajadora en aquella empresa, cuestión que le impide seguir trabajando como agente de ventas previsional en cualquier empresa del rubro, mal usando la prerrogativa establecida en la norma de carácter general Norma de Carácter General N° 250, de fecha 11 de noviembre de 2019 de la Superintendencia de Fondos de Pensiones. El hecho imputado consiste en entregar un incentivo de $20.000.- a la afiliada Sra. nombre reservado, para incorporarse a dicha AFP durante el periodo en el que se encontraba trabajando. Dicha conclusión se obtuvo ya no siendo trabajadora de la recurrida AFP Cuprum S.A. y sin prueba alguna de que efectivamente en los hechos haya observado una conducta como la descrita, facultades de investigación contenidas en la Norma de Carácter General N° 250, de fecha 11 de noviembre de 2019 pensiones superintendencia.

Añade que se tuvo a la vista para sancionar, solamente la acusación en su contra de una cotizante Sra. nombre reservado quien afirmó haber recibido $20.000.- por afiliarse. En sus descargos negó tajantemente lo que se le atribuyó y pidió que se exhibiera algún comprobante de pago por esa suma, para poder demostrar la falta de seriedad de la acusación, sin embargo estima que la decisión carece de todo razonamiento probatorio al indicar que “Producto de los resultados obtenidos del proceso investigativo, podemos concluir la existencia de evidencia probatoria suficiente que ratifica el hecho asociado a las causales de ‘Ofrecer, prometer y/u otorgar un incentivo’. Por lo tanto, le notificamos que será incorporada al registro de Agentes Irregulares y Otros”. Alega falta de comprobación, y de argumentación de la decisión, todo lo cual deriva en la arbitrariedad que denuncia, entre otras razones por no ser al tiempo de dicho registro, trabajadora de la misma y al haber firmado un finiquito en tal sentido.

Informa la AFP CUPRUM, alegando en primer lugar la extemporaneidad del recurso, toda vez que el día 28 de noviembre de 2023 tras un llamado efectuado por AFP Cuprum a la cliente doña nombre reservado (quien fue afiliada por la gestión de la recurrente), informó que recibió un incentivo económico por parte de la recurrente consistente en el pago de $20.000.- por cambiarse de AFP. Tras ello, se inició una investigación en cumplimiento de la normativa previsional, ajustándose al procedimiento establecido para tales efectos, en atención a que la conducta investigada, califica como irregularidad grave conforme a lo prescrito en Libro V, Título IX, Capítulo I, número 7, letra c), del Compendio de Normas del Sistema de Pensiones dictado por la Superintendencia de Pensiones, sin perjuicio de los incumplimientos contractuales y legales (artículo 23 del D.L. 3.500 de 1980) que implica tal conducta. Y los hechos informados por la cliente Sra. nombre reservado, fueron ratificados en una segunda oportunidad (27 de diciembre de 2023), esto es percibir un incentivo económico de parte del asesor de inversiones de AFP Cuprum S.A. para obtener su afiliación, y en particular, de la recurrente.

Agrega, que en contra de la recurrente existieron anteriormente denuncias de similar calibre y, respecto de las cuales, se realizaron investigaciones (IGA 006-2020; CUP 2022-5-26; CUP 2023-1-24), las que no fueron suficientes para acreditar el tenor de las denuncias. Y a la investigación que motiva el recurso, se le asignó el código CUP 2023-11-28-2, a raíz de la denuncia de fecha 28 de noviembre de 2023, sin embargo, al día siguiente la recurrente presenta su renuncia voluntaria no siendo éste un motivo para la exención o exoneración de responsabilidades o el término de la investigación. incluso la recurrente presentó sus descargos en fecha posterior a su renuncia, concluyendo el proceso el 20 de febrero de 2024, oportunidad en la cual se determinó que la recurrente incurrió en una irregularidad grave sancionada por el Compendio de Normas del Sistema de Pensiones que lleva la Superintendencia de Pensiones, en particular, lo prescrito por la letra c) del numeral 7 del Capítulo I, Título IX del Libro V, asimismo, infringe lo dispuesto por el artículo 23 inciso vigésimo primero del D.L. 3500. Por consiguiente, se determinó incluir a la recurrente al Archivo de Agentes Irregulares en estricta observancia de la normativa previsional dispuesta por la Superintendencia de Pensiones, medida comunicada a la actora el 26 de febrero de 2024 y a la Superintendencia el 07 de marzo de 2024, por lo tanto, la recurrente a la fecha del 26 de febrero de 2024, ya tenía pleno conocimiento de su inclusión en el aludido Archivo de Agentes Irregulares, interponiendo un reclamo el 11 de marzo de 2024 ante la Superintendencia de Pensiones, donde se comprueba que tenía conocimiento del acto que motiva el recurso.

En cuanto al fondo describe la actividad de las Administradoras de Fondos de Pensiones conforme a la ley, con especial referencia a la circular Nº 1501 que dispone la existencia de un Archivo de Agentes Irregulares que deberán mantener las AFP, en cuya virtud, se deberá incluir la identificación de aquella persona que ha incurrido en alguna irregularidad grave descrita por la normativa previsional, congruente con lo establecido en el inciso primero del artículo 171 y 172 del Decreto Ley N° 3.500 de 1980, que establece el Registro de Asesores Previsionales que mantiene la Superintendencia de Pensiones y que se materializan en el Archivo de Promotores, Agentes de Venta y Personal de Atención de Público de las Administradoras”, como del Archivo de “Archivo de Agentes Afectos a Irregularidades”, considerando el Compendio de Normas del Sistema de Pensiones, en particular, en su Libro V, Título IX, Capítulo I, que en su artículo 7 incluye la prohibición de ser contratados por una Administradora las personas que hubiesen cometido irregularidades graves en el Sistema Previsional, siendo una exigencia impuesta por la Superintendencia de Pensiones conforme a la normativa, la inclusión de un agente de ventas en el Archivo de Agentes Irregulares, estableciendo el orden legal ya citado, las formas de rehabilitación de quienes son incluidos en dicha nómina.

Además la recurrida alega falta de legitimación pasiva, en cuanto la AFP recurrida observó en todo momento la normativa impuesta por la Superintendencia de Pensiones y que conllevó a acreditar que la recurrente incurrió en una falta grave que ameritó su inclusión en el Archivo de Agentes Irregulares, conforme a los procedimientos y exigencias impuestas por la normativa previsional aplicable al efecto. De este modo, si la recurrente pretende invalidar la normativa dictada por la Superintendencia de Pensiones en ejercicio de sus atribuciones legales y constitucionales, su representada carece de la legitimación pasiva y, por consiguiente, conlleva al rechazo del recurso de protección deducido en autos. Entre otras razones porque el proceso de rehabilitación también es regulada por dicha Superintendencia, la que en uso de sus atribuciones podrá establecer en un proceso de lato conocimiento, si reúne o no las condiciones para proceder a su rehabilitación y eliminación del Archivo de Agentes Irregulares.

Termina negando la existencia de actos arbitrarios o ilegales.

Se trajeron los autos en relación.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

1° Que, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República constituye jurídicamente una acción constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

En consecuencia, para que prospere una acción constitucional de protección como la intentada en autos, es requisito la existencia de una acción u omisión, por parte de la recurrida; que dicha acción u omisión sea ilegal o arbitraria; y que con ella se afecte, incluso en grado de amenaza, alguna garantía de la recurrente, de aquellas constitucionalmente protegidas por el recurso de protección.

2º Que motiva el recurso, la inclusión de doña doña nombre reservado por parte de AFP CUPRUM S.A., en el Registro de Agentes Irregulares y Otros llevado por la Superintendencia de Pensiones, medida comunicada a la actora el 26 de febrero de 2024 y a la Superintendencia el 07 de marzo de 2024.

El hecho imputado consiste en entregar un incentivo de $20.000.- a la afiliada Sra. nombre reservado, para incorporarse a dicha AFP durante el periodo en el que se encontraba trabajando.

3º Que son hechos relevantes para resolver, los siguientes:

a.- El 28 de noviembre de 2023 tras un llamado efectuado por AFP Cuprum a la cliente doña nombre reservado, informó que recibió un incentivo económico por parte de la recurrente consistente en el pago de $20.000 por cambiarse de AFP.

b.- El 29 de noviembre de 2023, la recurrente presenta su renuncia voluntaria a la AFp Cuprum.

c.- El 09 de enero de 2024 se notificó a la recurrente la investigación normativa informando de los plazos para presentar descargos y obtener los antecedentes que sustentan la investigación.

d.- La recurrente con fecha 10 de enero de 2024 presenta sus descargos en la investigación.

e.- El proceso de investigación CUP 2023-11-28-2, concluyó el 20 de febrero de 2024, oportunidad en la cual se determinó que la recurrente incurrió en una irregularidad grave sancionada por el Compendio de Normas del Sistema de Pensiones que lleva la Superintendencia de Pensiones.

f.- La medida dispuesta por AFP Cuprum S.A. de incorporarla al Registro de Agentes Irregulares y Otros llevado por la Superintendencia de Pensiones, fue comunicada a la actora el 26 de febrero de 2024, mediante carta allegada a los antecedentes del recurso.

g.- El recurso de protección fue interpuesto por la recurrente con fecha 22 de mayo de 2024.

4º Que en cuanto a la extemporaneidad del recurso, alegada por la recurrida, el Auto Acordado Sobre Tramitación y Fallo del recurso de Protección, señala en su numeral 1º que “El recurso o acción de protección se interpondrá ante la Corte de Apelaciones en cuya jurisdicción se hubiere cometido el acto o incurrido en la omisión arbitraria o ilegal que ocasionen privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de las garantías constitucionales respectivas, o donde éstos hubieren producido sus efectos, a elección del recurrente, dentro del plazo fatal de treinta días corridos contados desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión o, según la naturaleza de éstos, desde que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se hará constar en autos.”

Entre el 26 de febrero de 2024, fecha de la carta en que la AFP CUPRUM comunica a la actora su decisión de incorporarla al Registro de Agentes Irregulares y Otros llevado por la Superintendencia de Pensiones, y la interposición del recurso, el 22 de mayo de 2024, ha transcurrido con creces el plazo de 30 días corridos que dispone el Auto Acordado Sobre Tramitación y Fallo del recurso de Protección. Por lo que el recurso es extemporáneo.

Por estas consideraciones y de conformidad, igualmente, con lo previsto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y el Auto Acordado de sobre Tramitación y fallo del Recurso de Protección, SE RECHAZA, sin costas, por extemporáneo, el recurso de protección deducido por doña nombre reservado, contra la AFP CUPRUM S.A.

Regístrese, notifíquese, comuníquese; en su oportunidad, archívese.

Redacción del abogado integrante Waldo Ortega Jarpa.

Aunque concurrió a la vista de la causa y al acuerdo del fallo, no firma el ministro titular señor Rodrigo Cerda San Martín, por estar haciendo uso de feriado legal.

N°Protección-14421-2024.