nombre reservado con MUNICIPALIDAD SAN PEDRO DE LA PAZ Y OTROS

Concepción, quince de junio de dos mil veintiuno.

VISTO:

Comparece el abogado Ignacio José Sapian Martínez, con domicilio en domicilio reservado, nombre reservado, a favor de doña nombre reservado, con domicilio en domicilio reservado, nombre reservado, quien interpone recurso de protección en contra de: i) la MUNICIPALIDAD DE nombre reservado, representada por su alcalde Audito Retamal Lazo, ambos con domicilio en domicilio reservado, nombre reservado; ii) El SERVICIO DE SALUD CONCEPCIÓN, representado por el Director (S) don nombre reservado, ambos con domicilio en domicilio reservado y; iii) el SEREMI DE SALUD nombre reservado, con domicilio en domicilio reservado.

Señala que su representada, con fecha 31 de marzo del año 2021, constató que en los sitios eriazos ubicados entre las calles Pasaje 18, Calle 01 y Los Mohicanos, y el predio ubicado entre calle Los Mohicanos, domicilio reservado, se mantiene una zona de basurales que constituyen un vertedero clandestino, foco de insalubridad que se mantiene al día de hoy, generando un grave riesgo para la salud de las personas, debido al gran número de roedores, descomposición de basuras y malos olores que afectan la calidad de vida de los vecinos. Incluye en el mismo escrito del recurso un set de 4 fotografías que graficarían el supuesto lugar.

En cuanto al acto ilegal, cita normativa legal y reglamentaria atingente, para concluir que existen tres órganos competentes -los recurridos- obligados de velar por el adecuado estado sanitario de la población y de la recurrente, el Servicio de Salud Concepción, la Municipalidad de nombre reservado y la SEREMI de Salud, quienes han incumplido gravemente su obligación de servicio al permitir y tolerar un vertedero clandestino, lo que pone en riesgo a toda la población y, en particular, la salud de la recurrente y su familia, infringiéndose las normas citadas en su recurso.

En cuanto a las garantías constitucionales, indica como vulneradas las del artículo 19, en sus numerales 1° y 8°, de la Constitución Política de la República.

Señala que el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación sin duda está siendo violentado, además el derecho a la integridad física y psíquica se ve totalmente amenazado al estar en riesgo la salud de la recurrente y su familia, como de toda otra persona, debido a la exposición de malos olores derivados de la descomposición de la basura acumulada, la presencia de roedores, cucarachas, pulgas y garrapatas que infectan a los animales y arriesgan la salud de la recurrente.

Pide tener por interpuesto recurso de protección, y acogiéndolo, declarar que se deben adoptar todas las medidas necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección sanitaria del afectado, ordenando la limpieza del predio ubicado entre las calles Pasaje 18, Calle 01 y Los Mohicanos, y el predio ubicado entre calle Los Mohicanos, domicilio reservado, disponiendo su cierre perimetral, y desratización, con costas Informa don nombre reservado, secretario regional Ministerial de Salud de la región del Biobío.

Señala, que, en concordancia con la normativa vigente, el departamento de acción sanitaria de su institución, al tomar conocimiento de esta situación informada por la Corte de Apelaciones, ha procedido de inmediato a constituirse como autoridad sanitaria, en el recinto denunciado por la recurrente.

Indica que con fecha 07 de abril de 2020, en atención a denuncia del recurrente, según consta en acta de inspección Nº 010568, se logró constatar lo que a continuación se expone: “Se realiza fiscalización en predio ubicado entre las calles Pasaje 18, calle 01 y Mohicanos, y el predio entre las calles Los Mohicanos y nueva domicilio reservado, observándose; 1) Se constata presencia de basura y escombros en ambos predios ya individualizados; 2) Ambos predios presentan micro basurales que generan focos de insalubridad y riesgo de vectores como roedores y moscas; 3) Al momento de la fiscalización los predios se encuentran abiertos y con libre acceso a personas y animales; 4) Se otorga un plazo de 10 días hábiles contados desde la notificación de esta acta de inspección, para que la Ilustre Municipalidad de nombre reservado, subsane las observaciones detalladas en esta inspección”

Refiere que a la fecha de este informe, la Ilustre Municipalidad de nombre reservado no ha ingresado a dicha Autoridad Sanitaria ninguna información sobre las medidas que se le indicaron en el acta de inspección Nº 010568, señalando, sin embargo, que aún está dentro de los plazos legales administrativos para evacuar dicho informe.

Informa el abogado Juan Esteban Cáceres en representación de la recurrida I. Municipalidad de nombre reservado.

En primer término, alega la falta de legitimación activa de la recurrente.

Señala que la recurrente, doña nombre reservado, no ha acreditado en autos cómo se están afectando sus derechos constitucionales, toda vez que no consta su calidad de vecina del sector en cuestión, por lo que es difícil establecer que efectivamente se encuentre sufriendo privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de sus derechos. Refiere que sumado a lo anterior, tanto la doctrina nacional como la jurisprudencia de los tribunales superiores de justicia son contestes en señalar que la acción constitucional de protección no es una acción popular.

En segundo lugar, indica que no es efectivo que la Municipalidad de nombre reservado haya incumplido gravemente su obligación de servicio, supuestamente desatendiendo la situación acusada por el recurrente, pues, al contrario, el Municipio ha tomado acciones de forma constante y regular desde el año 2014 para dar una solución al problema, como se demuestra a través de informes, oficios al dueño de los predios en cuestión, y registros fotográficos que acompaña al informe.

Si bien en su informe reconoce la existencia de un problema proveniente de la acumulación de basuras vertidas por vecinos del sector en cuestión, asegura que se han prestado servicios de limpieza de basura de forma reiterada, en cumplimiento de las obligaciones que le impone la Ley 18.695 sobre labores de aseo y ornato de la comuna. Indica que se han realizado visitas en terreno por funcionarios de las Direcciones de Obras Municipales, Medio Ambiente y Aseo y Ornato, a fin de constatar el problema y gestionar una rápida solución al mismo, lo cual ha significado implementar incluso varios operativos mensuales, con camiones, maquinaria pesada y operarios, con el objeto de retirar la basura acumulada en forma permanente en el sector popularmente conocido como “La Bisagra”.

Indica que en ORD. N° 501 de 28.04.2021, del Director de Obras Municipales de nombre reservado, el ente edilicio recurrido se ha constituido en múltiples ocasiones en el sitio eriazo ya individualizado, a fin de realizar operativos de limpieza, en cumplimiento de la normativa contenida en la Ley 18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades y en el Código Sanitario. De la misma forma y en complemento a lo anterior el Alcalde de la comuna de nombre reservado ha dirigido, en reiteradas ocasiones, solicitudes al Director(a) del Serviu de la Región del Biobío, emplazando y apercibiendo a dicho servicio público para llevar a cabo la limpieza, retiro de escombros, corte de maleza e instalación y mantención de cierres perimetrales sobre los terrenos afectados por la problemática expuesta. Se ha dado, entonces, cabal cumplimiento a la normativa dispuesta por la Ley General de Urbanismo y Construcción, así como de la Ordenanza General en la misma materia, en cuanto imponen a los municipios la obligación de notificar a los propietarios de terrenos abandonados, para las mejoras o reparaciones que deban ejecutarse en los mismos.

A folio 13 se acompañó ordinario N° 86 de fecha 19 de abril de 2021, emitido por don nombre reservado, Director de Aseo y Ornato de la Municipalidad de nombre reservado, y dirigido al Director Jurídico de dicho Municipio, en que informa que en el mes de abril de 2021 se realizó operativo de limpieza y levante de micro-basurales en el sector en cuestión, habiéndose retirado a la fecha un total de 102 metros cúbicos de basura, durante cuatro días consecutivos de trabajo.

Señala, además, que la Dirección de Aseo y Ornato de la Municipalidad de nombre reservado mantendrá en forma periódica intervenciones en el lugar de manera de tener una atención paliativa, incorporando fechas de los operativos y, fotografías que dan cuenta de los trabajos.

Informa el abogado Javier Omar Medina Casanova, en representación del Servicio de Salud Concepción.

Alega la falta de legitimación pasiva de dicho servicio.

Señala que conforme a la modificación introducida al DL N° 2763, de 1979, se estableció una nueva concepción de la autoridad sanitaria, reorganizando las diferentes entidades que participan en la administración de salud. En dicho contexto, el artículo 14 C del citado cuerpo legal, dispone que serán de competencia del Ministerio de Salud, a través de las secretarías regionales ministeriales, todas aquellas materias que correspondan a los Servicios de Salud sea en calidad de funciones propias o en su carácter de sucesores legales del Servicio Nacional de Salud y del Servicio Médico Nacional de Empleados y que no digan relación con la ejecución de acciones integradas de carácter asistencial en salud, sin perjuicio de la ejecución de acciones de salud pública.

Por lo señalado anteriormente, concluye que los Servicios de Salud no tienen atribuciones en materia ambiental y de higiene y seguridad y sus funciones se encuentran plenamente concentradas en el ámbito sanitario y para dichos fines le corresponde la administración de diversos establecimientos hospitalarios de salud de la provincia de Concepción, entre estos, el Hospital Clínico Regional de Concepción, Hospital Traumatológico, Hospital de Coronel, Lota y Florida.

Informa doña nombre reservado, Jefa (s) del Departamento Jurídico del Ministerio de Vivienda y Urbanismo.

Indica que los terrenos a los que se hace referencia en el recurso de protección son de propiedad de SERVIU Región del Biobío, cuyo dominio consta en Inscripción a fojas 565 N° 375 año 2000 e inscripción a fojas 938 N° 5505 año 1998, del CBR de nombre reservado.

Refiere que en relación a los terrenos con basuras en las direcciones referidas en el recurso, se observa que, desde la línea oficial del lote hacia su interior, en una franja de un ancho promedio de 5 mts., la presencia de deshechos generados principalmente por la instalación de una feria, la que se ubica en el sector al menos dos veces por semana; finalmente se detecta el depósito puntual de basuras desde el bien nacional de uso público al interior de los inmuebles, como restos de materiales de construcción.

Respecto de la solicitud de instalación de un cerco perimetral en los lotes, indica que de acuerdo a experiencias anteriores donde se han cercado inmuebles para subsanar problemáticas similares, han visto que dichas instalaciones de cierre han sido removidas y/o destruidas de forma parcial o total, lo que implica que la inversión realizada inicialmente se perdiera completamente sin dar solución final al problema. Sin perjuicio de lo anterior, señala que se realizaran todas las acciones y coordinaciones necesarias para que los restos de los deshechos de la feria en estos sitios señalados sean retirados por la unidad correspondiente del municipio de nombre reservado y se efectuarán coordinaciones internas en el Servicio para efectuar una limpieza general de todos los lotes que presenten estas condiciones en el sector, y que sean de propiedad de dicha institución.

Finalmente, indica que el Ministerio de Vivienda y Urbanismo, a través de la SEREMI de Vivienda y SERVIU, se encuentran implementado un Plan de Regeneración OFICIO ELECTRÓNICO Urbano Habitacional para el sector de Michaihue 716 y Población la Estrella, y que incluye los lotes de la ex domicilio reservado, para dar cabida a nuevas viviendas y equipamientos que permitan renovar y revitalizar el barrio. El Plan Maestro del proceso regeneración fue contratado por la SEREMI de Vivienda y Urbanismo al Laboratorio Urbano de la Universidad del Biobío, el que actualmente se encuentra en proceso de validación por parte de las familias residentes domicilio reservado.

Se trajeron los autos en relación.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO:

PRIMERO: Que el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye, jurídicamente una acción constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a amparar el libre ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

SEGUNDO: Que por consiguiente, resulta requisito indispensable de la acción de protección la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a la ley, según el concepto contenido en el artículo 1º del Código Civil, o arbitrario, es decir, que sea producto del mero capricho de quien incurre en él, y que provoque alguna de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando a una o más de las garantías -preexistentes- protegidas, consideración que resulta básica para el análisis y la decisión del recurso que se ha interpuesto.

TERCERO: Que, en síntesis, el actor mediante su recurso denuncia la existencia de una zona de basurales, que constituyen un vertedero clandestino, foco de insalubridad que genera un grave riesgo para la salud de la recurrente y de las personas, debido al gran número de roedores, descomposición de basuras y malos olores que afectan la calidad de vida de los vecinos de nombre reservado.

El recurso se interpone por el incumplimiento normativo de las tres recurridas -Municipalidad de nombre reservado, el Servicio de Salud Concepción y la SEREMI de Salud del Biobío-, de su obligación de velar por el adecuado estado sanitario de la población y de la recurrente, incumpliendo gravemente su obligación de servicio al permitir y tolerar un vertedero clandestino.

En cuanto al petitorio de la acción cautelar, solicita se ordene adoptar todas las medidas necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección sanitaria del afectado, ordenando la limpieza del predio ubicado entre las calles Pasaje 18, Calle 01 y Los Mohicanos, y el predio ubicado entre calle Los Mohicanos, domicilio reservado, disponiendo su cierre perimetral, y desratización.

CUARTO: Que la primera de las recurridas en informar fue el secretario regional Ministerial de Salud de la región del Biobío, indicando, en síntesis, que personal de su dependencia se constituyó en el lugar, consignando una serie de observaciones, las cuales solicitó a la Municipalidad de nombre reservado subsanar, dentro de un plazo que a la fecha del informe se encontraba vigente.

Por su parte, informando la recurrida Municipalidad de nombre reservado, alega la falta de legitimación activa de la recurrente.

En cuanto al fondo, señala que en ORD. N° 501 de 28.04.2021, del Director de Obras Municipales de nombre reservado, indica que el ente edilicio se ha constituido en múltiples ocasiones en el sitio eriazo ya individualizado, a fin de realizar operativos de limpieza, en cumplimiento de la normativa contenida en la Ley 18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades y en el Código Sanitario. Señala que el Alcalde de la comuna de nombre reservado, ha dirigido, en reiteradas ocasiones, solicitudes al Director(a) del Serviu de la Región del Biobío, emplazando y apercibiendo a dicho servicio público para llevar a cabo la limpieza, retiro de escombros, corte de maleza e instalación y mantención de cierres perimetrales sobre los terrenos afectados por la problemática expuesta.

A su turno, el Servicio de Salud Concepción al informar sólo se limita a alegar la falta de legitimación pasiva de dicho servicio QUINTO: Que, en relación a la falta de legitimación pasiva opuesta por el Servicio de Salud Concepción, esta será acogida, teniendo para ello en consideración que, efectivamente, el Servicio de Salud recurrido no tiene atribuciones en materia ambiental y de higiene y seguridad, razón por la cual ninguna conducta le puede ser atribuida, u omisión imputada, en relación a los hechos materia del recurso de protección de autos.

SEXTO: Que, por su parte, en lo que dice relación con la falta de legitimación activa de la recurrente, esta será rechazada, sin mayores dilaciones, desde que en la comparecencia la recurrente indica estar domiciliada en “domicilio reservado, nombre reservado”, por lo que dable entender que efectivamente se encuentra afectada por los hechos denunciados, y que se desarrollan en la comuna de su domicilio.

En cuanto al fondo:

SÉPTIMO: Que, como primera cuestión, es preciso señalar que la efectividad de los hechos denunciados mediante esta acción de protección se encuentran acreditados, mediante acta de 7 de abril del año en curso, emanada de la Seremi de Salud Región del Biobío, en que señala lo siguiente: 1) Se constata presencia de basura y escombros en ambos predios ya individualizados; 2) Ambos predios presentan micro basurales que generan focos de insalubridad y riesgo de vectores como roedores y moscas; 3) Al momento de la fiscalización los predios se encuentran abiertos y con libre acceso a personas y animales.

Por su parte, la Municipalidad de nombre reservado, informa que en el mes de abril de 2021 se realizó operativo de limpieza y levante de micro-basurales en el sector en cuestión, habiéndose retirado a la fecha un total de 102 metros cúbicos de basura. Indica que la Dirección de Aseo y Ornato de la Municipalidad de nombre reservado mantendrá en forma periódica intervenciones en el lugar de manera de tener una atención paliativa, incorporando fechas de los operativos y fotografías que dan cuenta de los trabajos de limpieza realizados.

La misma recurrida indica que ha dirigido, en reiteradas ocasiones, solicitudes al Director(a) del Serviu de la Región del Biobío, emplazando y apercibiéndolo para llevar a cabo la limpieza, retiro de escombros, corte de maleza e instalación y mantención de cierres perimetrales sobre los terrenos afectados por la problemática expuesta.

Finalmente, al informar doña nombre reservado, Jefa (s) del Departamento Jurídico del Ministerio de Vivienda y Urbanismo, indica que los terrenos a los que se hace referencia en el recurso de protección son de propiedad de SERVIU Región del Biobío, cuyo dominio consta en Inscripción a fojas 565 N° 375 año 2000 e inscripción a fojas 938 N° 5505 año 1998, del CBR de nombre reservado.

OCTAVO: Que según queda demostrado, no obstante todas las faenas de limpieza ejecutadas por la Municipalidad de nombre reservado, el sitio eriazo sigue siendo habitualmente usado como vertedero de basura, con el consiguiente riesgo para la salud de los vecinos, entre los cuales se encuentra la recurrente y su familia.

Por su parte, en autos se encuentra reconocido que dichos terrenos son de propiedad del SERVIU Región del Biobío.

Que es obligación de la Municipalidad recurrida, conforme a la normativa dispuesta por la Ley General de Urbanismo y Construcción, y su Ordenanza General, notificar a los propietarios de terrenos abandonados, para las mejoras o reparaciones que deban ejecutarse en los mismos.

NOVENO: Que, mientras el sitio eriazo en cuestión no sea debidamente cerrado, lo cierto es que la circunstancia de mantenerlo abierto al público permite que la situación fáctica descrita en este recurso, y constatada por la autoridad sanitaria, sea continua y recurrente en el tiempo.

DÉCIMO: Que, el riesgo inminente a la salud pública y de los vecinos ha sido constatada por la autoridad sanitaria, de modo que no cabe duda que la perturbación que describe la recurrente es efectiva, circunstancias que afectan la salud de la actora y de su grupo familiar, derecho garantizado en el numeral 1° del artículo 19 de la Constitución Política de la República.

Por estas consideraciones, normas legales citadas y de conformidad, además, con lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre tramitación y fallo del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se declara que:

i) SE ACOGE, sin costas, la alegación de falta de legitimación pasiva opuesta por la recurrida Servicio de Salud Concepción;

ii) SE RECHAZA, sin costas, la alegación de falta de legitimación activa de la recurrente, opuesta por la Ilustre Municipalidad de nombre reservado y;

iii) SE ACOGE, sin costas, el recurso de protección interpuesto por el abogado Ignacio José Sapian Martínez, a favor de doña nombre reservado, para el sólo efecto de disponer que la recurrida, la Ilustre Municipalidad de nombre reservado, exigirá al propietario del sitio donde se producen los hechos denunciados, el cumplimiento de la normativa que obliga a cercar el perímetro del terreno a su costa, a la brevedad, sin perjuicio del cumplimiento de las labores de limpieza del inmueble que deberá seguir ejecutando el ente edilicio, de acuerdo a la normativa legal aplicable.

Regístrese y archívese en su oportunidad.

Dese oportuno cumplimiento con lo previsto en el numeral 14 del Auto Acordado más arriba aludido.

Redactó el abogado integrante Jean Pierre Latsague Lightwood.

No firma el ministro señor Carlos Aldana Fuentes, quien concurrió a la vista de la causa y al acuerdo, por encontrarse en comisión de servicio.

Rol Nº 1212-2021 Protección.