Protección contra Policía de Investigaciones de Chile

Concepción, once de junio de dos mil veintiuno VISTOS:

Comparece don nombre reservado, R.U.N. RUT reservado, abogado, domiciliado en domicilio reservado - Calle, comuna de Valdivia, en representación convencional, como se acreditará, de don nombre reservado, R.U.N. NUM000, Asistente Policial de la Policía de Investigaciones de Chile, domiciliado en domicilio reservado, quien interpone acción de protección contra la Policía de Investigaciones de Chile, RUT RUT reservado, con domicilio en domicilio reservado, representada legalmente por su Director General don Héctor Ángel Espinosa Valenzuela, se ignora RUN y mismo domicilio, o por quien en derecho lo represente o subrogue.

Pide acoger el recurso de protección, y declarar ilegal y arbitrario el acto administrativo que culmina la resolución exenta N° NUM002 de fecha 08 de febrero de 2021, de la Dirección General de la Policía de Investigaciones de Chile; que se ordene dejar sin efecto la resolución exenta (R) N° NUM002 de fecha 08 de febrero de 2021, de la Dirección General de la Policía de Investigaciones de Chile, ordenándose la continuidad del vínculo laboral y remuneraciones del Asistente Policial nombre reservado con la Policía de Investigaciones de Chile y decretar los actos que estime pertinentes para el restablecimiento del Derecho, con costas.

Señala que su representado es funcionario de la Policía de Investigaciones, grado 13 y cumpliendo funciones, desde el año 2000 en la Brigada de Investigación Criminal Talcahuano. Padece desde el año 2019 una hernia de núcleo pulposo, en su condición de conductor. Ha tenido dos intervenciones en las cuales se le extirpó parte de un disco intervertebral y porción de estructura ósea vertebral, las que evidentemente requirieron del correspondiente reposo médico y sometimiento a una serie de tratamientos kinésicos, los cuales se extendieron por 482 días y donde se le prescribió licencia médica para realizar reposo domiciliario curativo.

Plantea que el 11 de noviembre de 2019 y mediante oficio reservado N° NUM003, la Brigada de Investigación Criminal Talcahuano, solicitó a la Jefatura Nacional de Salud, la evaluación de la salud de aquel, al encontrarse a esa fecha haciendo uso de 130 días de reposo laboral total, pero dicha evaluación no se practicó, sin citarse al funcionario ante la respectiva comisión médica para tal efecto, pese a haber acompañado un cúmulo de documentos que daban cuenta de sus intervenciones médicas y pasaron a conformar su ficha de salud institucional.

Retornó a sus funciones el 31 de agosto de 2020 y se ha mantenido hasta la actualidad, conduciendo vehículos policiales y realizando las demás labores propias de su cargo.

Agrega que el 11 de noviembre de 2020, mediante resolución exenta (R) N° NUM004, la Dirección General de la Policía de Investigaciones de Chile declaró que su representado "presenta salud incompatible con el desempeño del cargo al registrar en el período comprendido entre el 01.MAY.019 al 27.SEP.020, 482 días de Licencia Médica, las cuales no corresponden a accidentes en acto de servicio, enfermedad profesional, las otorgadas por la Ley de Medicina Preventiva, ni por aplicación de las normas sobre protección a la maternidad contenidas en el Título II, del Libro II, del Código del trabajo". Asimismo, declaró que "no presenta una condición de irrecuperabilidad de su salud en los términos del inciso tercero del artículo 151 de la Ley N° 18.834, sobre Estatuto Administrativo conforme a lo resuelto por Comisión Médica Institucional", ordenando notificársele que "su retiro absoluto se cursará a contar del día siguiente de la notificación de la total tramitación de la Resolución que dispone su retiro, de acuerdo con la normativa vigente sobre materia de alejamientos". La mentada resolución señala como fundamento el oficio (R) N° NUM005 de 01 de octubre de 2020, de la Jefatura Nacional de Salud que remite Informe Técnico (R) N° NUM006 de 06 de agosto de 2020, de la Comisión Médica Institucional que se pronuncia sobre la condición de salud del Asistente Policial nombre reservado y el registro de licencias médicas de 09 de octubre 2020, certificado por el jefe del Departamento Contralor de Salud dependiente de la Jefatura Nacional de Salud.

Indica que el 07 de diciembre de 2020, presentó recurso de reposición, dando cuenta que las licencias médicas de las que hizo uso habían sido debidamente justificadas, ya por los informes médicos, exámenes, tratamientos y diagnósticos que acompañó a la presentación, demostrando la existencia y efectividad de la patología, su gravedad y recuperabilidad, solicitando dejar sin efecto el citado acto administrativo y mantener su fuente laboral, siendo aquella la única instancia administrativa destinada a evitar que una decisión ilegal de la Administración cause efectos perniciosos en su contra. Con fecha 25 de febrero de 2021, en Talcahuano, se le notificó del contenido de la resolución exenta N° NUM002 de fecha 08 de febrero de 2021, de la Dirección General de la Policía de Investigaciones de Chile, que rechaza el recurso de reposición antes expuesto y confirma su retiro absoluto de la institución por presentar salud incompatible para el desempeño de sus funciones, situación que le ha causado una profunda conmoción psíquica a nivel personal y familiar frente al temor de perder la fuente laboral que es el único sustento del hogar.

Plantea un conjunto de argumentos de derecho por los cuales la decisión de la Policía de Investigaciones es ilegal: a) Conforme al artículo 151°, del Título VI, del D.F.L. N° 29 de 2004 del Ministerio de Hacienda, que fija texto refundido, coordinado y sistematizado, de la Ley N ° 18.834, sobre Estatuto Administrativo, modificado mediante la Ley N° 21.050 de 07.DIC.017 el artículo 63°, indica: Agrégase un inciso tercero nuevo al artículo 151°: "El jefe superior del servicio, para ejercer la facultad señalada en el inciso primero, deberá requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud y que no le permite desempeñar el cargo", norma que es conteste con la normativa reglamentaria institucional en la materia, imponiendo sendas exigencias a la autoridad, como en los fundamentos de derecho se expondrá b) El Informe Técnico (R) N° NUM006 de 06 de agosto de 2020, de la Comisión Médica Institucional, en el cual se funda el acto administrativo ilegal y arbitrario recurrido, da cuenta que para emitir su pronunciamiento únicamente se tuvo a la vista la ficha médica del Asistente Policial nombre reservado y su registro que mantiene la Sección Licencias Médicas dependiente del Departamento Contralor de Salud, constatando únicamente los días de licencia médica otorgados al funcionario, sin examinar a aquel y claramente en contravención a lo que expresamente mandata la Ley. c) Concluye el informe de la Comisión Médica, ya citado, que el estado de salud del Asistente Policial nombre reservado es recuperable y que no presenta una condición de irrecuperabilidad de su Salud, sin pronunciarse en cuanto a si la condición de salud del señor nombre reservado le permitía o no el desempeñar el cargo, como también expresamente lo prescribe la Ley, tornando al acto administrado en abiertamente contradictorio. d) Así las cosas, el acto administrativo impugnado, resolución exenta (R) N ° NUM002 de fecha 08 de febrero de 2021, de la Dirección General de la Policía de Investigaciones de Chile, expresa en su considerando 5°: "mediante la Ley N° 21.050, de 2017, se incorporó un inciso tercero al mencionado artículo 151, en virtud del cual el Jefe Superior del Servicio, para ejercer la facultad señalada en el inciso primero, deberá requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez, Comisión Médica para el caso de la Policía de Investigaciones de Chile, la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud y que no le permite desempeñar el cargo, cuestión que se contiene en el Informe Técnico (R) N° NUM006 de 06.AG0.020, del referido cuerpo colegiado", consideración de naturaleza esencial que, como se expuso previamente, no se condice con la realidad, puesto que la Comisión Médica Institucional no examinó al funcionario y no se refirió a si su condición de salud le permitía o no el desempeñar el cargo, sino que únicamente se remitió a certificar la cantidad de días de licencia médica que se le habían otorgado, sin ahondar en la naturaleza de las mismas.

Agrega que la recurrida, mediante un acto administrativo ilegal y arbitrario, ha vulnerado el derecho fundamental a la integridad física y psíquica de su representado, el de igualdad ante la ley y el de la protección a la salud, como también ha amenazado su derecho de libertad de trabajo y su protección y propiedad sobre el empleo, al resolver su desvinculación de la Policía de investigaciones de Chile.

Informa la Policía de Investigaciones de Chile, señalando en primer lugar que el recurso de protección no es una nueva instancia administrativa.

Añade que el 06.AGO.020, la Comisión Médica Institucional emitió el Informe Técnico (R) N° NUM006, que determinó que el recurrente de autos, don nombre reservado, no presenta una condición de irrecuperabilidad de salud, agregando que "...su retiro absoluto se cursará a contar del día siguiente de la notificación de la total tramitación de la Resolución que dispone su retiro, de acuerdo con la normativa vigente sobre materia de alejamientos". De la Resolución Exenta (R) N° NUM004, don nombre reservado interpuso recurso de reposición, el día 04.DIC.020. Con fecha 08.FEB.021, el Director General Subrogante de la Policía de Investigaciones de Chile, dictó la Resolución Exenta (R) N° NUM002, resolución recurrida en estos autos, notificada el 25.FEB.021, y que resolvió rechazar el recurso de reposición interpuesto contra la Resolución (R) N° NUM004, de 11.NOV.020: "...por no aportar nuevos antecedentes que permitan modificar lo resuelto, conforme a lo razonado en la parte considerativa de la presente resolución". Finalmente, con fecha 19.MAR.021, mediante la Resolución Exenta RA N° NUM007, de la Dirección General de la Policía de Investigaciones de Chile, y registrada con esa misma fecha en la Contraloría General de la República, se dispuso el retiro absoluto del señor nombre reservado, por presentar salud incompatible con el desempeño del cargo. Dicha resolución fue notificada el 05.ABR.021, dejando de pertenecer a la institución, el recurrente de autos, a contar del día siguiente a la notificación realizada.

Argumenta en cuanto a que el informe institucional tuvo a la vista la ficha médica del recurrente, y el registro que mantiene la Sección Licencias Médicas, y que sólo se limitó a constatar los días de licencia médica otorgados al funcionario, sin examinar a aquél, que el Artículo 151 inciso 3° de la Ley 18.834, sobre Estatuto Administrativo, indica que: "El jefe superior del servicio, para ejercer la facultad señalada en el inciso primero, deberá requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud y que no le permite desempeñar el cargo". Y la jurisprudencia administrativa contenida en el Dictamen N° NUM008, de 04.DIC.018, del Órgano de Control, señala que los informes de la Comisión Médica estarán fundados en los antecedentes del afectado que consten en su ficha clínica y además en los exámenes que se estimen necesarios para los efectos de atender la evaluación o reevaluación del interesado; de modo que es posible inferir, que la Comisión Médica no se encuentra obligada a practicar exámenes médicos para emitir sus pronunciamientos técnicos. Así lo dispone, por lo demás, el artículo 19 inciso 2° de la Orden General N° 2.480, de 09.DIC.016: "Los informes de la Comisión Médica de la Institución, no sólo estarán fundados en los antecedentes clínicos del afectado que consten en su ficha médica, pudiendo además solicitar los exámenes médicos complementarios que se estimen necesarios para efectos de atender la evaluación o reevaluación del interesado".

Plantea respecto de la segunda alegación que al tenor de lo dispuesto en el artículo 151 del Estatuto Administrativo, la declaración de salud incompatible con el servicio resulta ser una facultad discrecional y de exclusiva competencia de la superioridad, de forma tal que a ésta le corresponde su ejercicio una vez constatadas las circunstancias de hecho que la hagan procedente. La norma referida confiere al Jefe Superior del Servicio, en este caso a este Director General, la prerrogativa de declarar salud incompatible de aquellos funcionarios que se encuentren en las circunstancias fácticas que establece la norma, esto es, bastando la sola constatación de que el funcionario ha hecho uso de licencias médicas por más de seis meses, en forma continua o discontinua, lo que debe verificarse en los últimos dos años, y que aquellas no corresponden a licencias médicas por accidentes en actos de servicio, enfermedad profesional o licencias maternales, requiriéndose previamente, como se ha señalado, una evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud, cuestión refrendada por Dictámenes de la Contraloría General de la República.

Añade sobre la aparente falta de fundamentación del acto recurrido, se debe hacer presente que, en los antecedentes preliminares, ya se ha expuesto latamente acerca de los fundamentos de la autoridad en cada uno de los actos relativos al caso de autos, razón por la cual no se entrará en repeticiones innecesarias. Además niega la ocurrencia de actos arbitrarios o ilegales.

Informa la Comisión Médica de la PDI, indicando que con fecha 06.AGO.020, la Comisión Médica Institucional emitió el Informe Técnico (R) Nº NUM006, que determinó que el recurrente de autos, don nombre reservado, no presenta una condición de irrecuperabilidad de salud, informando que, de acuerdo con el Artículo 3º del Decreto Nº 32, de 1976, del Ministerio de Defensa Nacional, y en relación con el artículo 151, inciso tercero, de la Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo, la Comisión Médica Institucional tuvo a la vista la ficha médica del Asistente Policial nombre reservado. Asimismo, el registro que mantiene la Sección Licencias Médicas dependiente del Departamento Contralor de Salud, respecto del citado funcionario, el cual indica que sus licencias médicas exceden los seis meses según la normativa aplicable. Constatando que dichas ausencias, no corresponden a licencias médicas otorgadas por Accidentes en Actos de Servicio, Enfermedad Profesional, las otorgadas por la Ley de Medicina Preventiva, ni sobre protección a la maternidad contenida en el Título II del Libro 11 del Código del Trabajo. La citada Comisión Médica, concluyó, que, de conformidad a lo dispuesto en el citado artículo 151, inciso tercero, de la Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo y en concordancia con la jurisprudencia administrativa asentada en el Dictamen Nº 17.351, de fecha 11.JUL.018, de la Contraloría General de la República, que el estado de salud del Asistente Policial nombre reservado, no presenta una condición de irrecuperabilidad de su salud.

Agrega que el 11.NOV.020, el Director General de la Policía de Investigaciones de Chile, don HÉCTOR ESPINOSA VALENZUELA, dictó la Resolución Exenta (R) Nº NUM004, notificada el 30.NOV.020, por la cual declaró la salud incompatible del Asistente Policial don nombre reservado, atendiendo fundamentalmente al Informe Técnico (R) Nº NUM006, de 06.AGO.020, recién aludido, y al registro de licencias médicas, de 09.OCT.020, certificado por el Jefe del Departamento Contralor de Salud, dependiente de la Jefatura Nacional de Salud, señalando dicho acto administrativo, que: "1º.- DECLÁRASE que el señor nombre reservado, RUN Nº NUM000, Asistente Policial, Grado 13, de dotación de la Brigada de Investigación Criminal Talcahuano, presenta salud incompatible con el desempeño del cargo al registrar en el período comprendido entre el 01.MAY.019 al 27.SEP.020, 482 días de Licencia Médica, las cuales no corresponden a accidentes en acto de servicio, enfermedad profesional, las otorgadas por la Ley de Medicina Preventiva, ni por aplicación de las normas sobre protección a la maternidad contenidas en el Título 11, del Libro 11, del Código del Trabajo. 2º.- DECLÁRASE, que no presenta una condición de irrecuperabilidad de su salud en los términos del inciso tercero del artículo 151 de la Ley Nº 18.834, sobre Estatuto Administrativo conforme a lo resuelto por Comisión Médica Institucional señalado en la letra a) de los Vistos".

Para concluir, la referida resolución dispuso que: "... su retiro absoluto se cursará a contar del día siguiente de la notificación de la total tramitación de la Resolución que dispone su retiro, de acuerdo con la normativa vigente sobre materia de alejamientos". De la Resolución Exenta (R) Nº NUM004, don nombre reservado interpuso recurso de reposición, el día 04.DIC.020.

Añade que el 08.FEB.021, el Director General Subrogante de la Policía de Investigaciones de Chile, dictó la Resolución Exenta (R) Nº NUM002, resolución recurrida en estos autos, notificada el 25.FEB.021, y que resolvió rechazar el recurso de reposición interpuesto contra la Resolución (R) Nº NUM004, de 11.NOV.020, por cuanto: "... por no aportar nuevos antecedentes que permitan modificar lo resuelto, conforme a lo razonado en la parte considerativa de la presente resolución". Finalmente, con fecha 19.MAR.021, mediante la Resolución Exenta RA Nº NUM007, de la Dirección General de la Policía de Investigaciones de Chile, y registrada con esa misma fecha en la Contraloría General de la República, se dispuso el retiro absoluto del señor nombre reservado, por presentar salud incompatible con el desempeño del cargo. Dicha resolución fue notificada el 05.ABR.021, dejando de pertenecer a la institución, el recurrente de autos, a contar del día siguiente a la notificación realizada.

Argumenta que el artículo 151 inciso 3º de la Ley 18.834, sobre Estatuto Administrativo: "El jefe superior del servicio, para ejercer la facultad señalada en el inciso primero, deberá requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud y que no le permite desempeñar el cargo". Y la declaración de salud incompatible con el servicio, resulta ser una facultad discrecional y de exclusiva competencia de la superioridad, de forma tal que a ésta le corresponde su ejercicio una vez constatadas las circunstancias de hecho que la hagan procedente. Además, en el evento que la COMPIN, estime que la salud del funcionario es recuperable, la autoridad se encuentra facultada para declarar su incompatibilidad con el desempeño del cargo, y resolver la vacancia de éste por esa causal. En la situación opuesta, esto es, si la COMPIN informa que la salud es irrecuperable, no resulta procedente declarar la referida incompatibilidad.

Se trajeron los autos en relación.

CON LO RELACIONADO Y CONSIDERANDO: 1° Que, el recurso de protección de garantías constitucionales establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República constituye jurídicamente una acción constitucional de urgencia, de naturaleza autónoma, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o perturbe ese ejercicio.

En consecuencia, para que prospere una acción constitucional de protección como la intentada en autos, es requisito la existencia de una acción u omisión, por parte de la recurrida; que dicha acción u omisión sea ilegal o arbitraria; y que con ella se afecte, incluso en grado de amenaza, alguna garantía de la recurrente, de aquellas constitucionalmente protegidas por el recurso de protección. 2º Que motiva el recurso, la circunstancia de que la Policía de Investigaciones, a través de Resolución exenta (R) N° NUM004, determinó que el Sr. nombre reservado "presenta salud incompatible con el desempeño del cargo al registrar en el período comprendido entre el 01.MAY.019 al 27.SEP.020, 482 días de Licencia Médica" por lo que "no presenta una condición de irrecuperabilidad de su salud en los términos del inciso tercero del artículo 151 de la Ley N° 18.834, sobre Estatuto Administrativo conforme a lo resuelto por Comisión Médica Institucional", disponiéndose su retiro absoluto de la Policía de Investigaciones de Chile. 3º Que revisada la legislación aplicable al caso planteado, efectivamente el artículo 151 inciso 3º de la Ley 18.834, sobre Estatuto Administrativo, entrega al jefe superior del servicio, la facultad de "considerar como salud incompatible con el desempeño del cargo, haber hecho uso de licencia médica en un lapso continuo o discontinuo superior a seis meses en los últimos dos años, sin mediar declaración de salud irrecuperable" Agrega para lo anterior, en el inciso 3º se debe requerir previamente a la Comisión de Medicina Preventiva e Invalidez la evaluación del funcionario respecto a la condición de irrecuperabilidad de su salud y que no le permite desempeñar el cargo. Y la Comisión en cuestión, en este caso la Comisión Médica Institucional, constató las condiciones objetivas que hacen procedente el retiro del Sr. nombre reservado. 4º Que, de los antecedentes allegados al recurso, se desprende que el recurrente efectivamente cumple con los requisitos contenidos en la norma anteriormente mencionada, porque registra en el período comprendido entre el 01.MAY.019 al 27.SEP.020, 482 días de Licencia Médica, las cuales no corresponden a accidentes en acto de servicio, enfermedad profesional, las otorgadas por la Ley de Medicina Preventiva, ni por aplicación de las normas sobre protección a la maternidad contenidas en el Título 11, del Libro 11, del Código del Trabajo. 5º Que por otra parte, el recurrente agotó en lo administrativo las posibilidades de reincorporación, al interponer recurso de reposición contra la decisión del Sr.

Director General, la que fue rechazada el 08.FEB.021 notificada el 25.FEB.021. Y a mayor abundamiento, el 19.MAR.021, por Resolución Exenta RA Nº NUM007, de la Dirección General de la Policía de Investigaciones de Chile, y registrada con esa misma fecha en la Contraloría General de la República, notificada el 05.ABR.021, se dispuso el retiro del recurrente. 6º Que, de lo anterior se desprende que tanto el Sr. Director de la Policía de Investigaciones, como la Comisión de Medicina Preventiva de la Institución, han actuado dentro de su competencia y en la forma que señala la ley. No se avizora, en este arbitrio conservador, de carácter rápido, expedito, y desprovisto de mayores momentos jurisdiccionales temporales, algún acto arbitrario o ilegal susceptible de ser reparado por esta vía.

Por lo que el recurso debe ser rechazado.

Y, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política del Estado y en el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Tramitación y fallo del Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, SE RECHAZA, sin costas, el interpuesto por don nombre reservado, en contra de la Policía de Investigaciones de Chile.

Regístrese y archívese, en su oportunidad.

Redacción del abogado integrante don Waldo Ortega Jarpa.

Rol 1021-2021 protección.