nombre reservado con MINISTERIO DE OBRAS PUBLICAS ÑUBLE

Chillán, veintisiete de diciembre dos mil veintitrés.

Visto.

1°.- Comparece don nombre reservado, agricultor, con domicilio en domicilio reservado del Carmen, interponiendo recurso de protección en contra de La Dirección de Vialidad de la Región de Ñuble, representada legalmente por su director don nombre reservado, y en contra de la Ilustre Municipalidad del Carmen, representada legalmente por su alcalde don José San Martín Rubilar, a fin se ordene a dichos servicios tomar cualquier acción destinada a corregir, modificar, y/o reparar la alcantarilla de agua lluvia ubicada en Sector San Vicente Bajo, camino rural N-681, la cual descarga hacia el camino y predio particular del recurrente y su familia, quienes se han visto gravemente afectados y dañados en sus derechos y garantías constitucionales contempladas en los artículos 19 N° 1, 9, 10, 21 y 24 de la Constitución.

Señala que desde hace aproximadamente dos años reside junto a su familia en su terreno particular, ubicado en camino rural N-681, entre kilómetro 4.000 y kilómetro 4.200 aproximadamente, sector San Vicente bajo, de la comuna de Carmen, de la región de Ñuble, consistiendo su trabajo en la realización de obras civiles, por tanto, transita a diario por un camino particular que se extiende desde su casa hacia el camino N-681 en camioneta o camión. Además, se dedica a la realización de cultivo agrícola para venta y consumo personal, y cultivo acuícola mediante piscina de peces para consumo personal, todo ello en el predio ya identificado.

Agrega que en el camino rural N-681 de la comuna de El Carmen, existe una alcantarilla pluvial, a la altura del sector San Vicente Bajo aproximadamente entre kilómetro 4.000 y kilómetro 4.200 del camino rural, la cual desemboca su caudal de agua directamente en su predio particular y en un camino privado.

Indica que durante los meses de invierno del año 2022 y 2023, la región de Ñuble y la comuna de El Carmen se vieron constantemente afectadas por fuertes lluvias y precipitaciones, lo que provocó que los cauces de agua lluvia que corrían por la alcantarilla ubicada en camino N-681, desembocaran continuamente en el camino particular que une su predio y el de sus vecinos colindantes con el domicilio reservado, siendo imposible para el actor, su familia y vecinos colindantes del sector transitar libre e ininterrumpidamente por el mismo.

Agrega que esta situación no solo produjo la inundación del camino particular, si no también, la de su predio particular, viéndose afectadas sus plantaciones agrícolas, cultivos de peces, animales, y variados bienes muebles, los cuales perdió en su totalidad. Además, esta situación impidió que pudiera ir a trabajar en forma constante y periódica durante los meses de más lluvias del año 2022 y 2023 (julio, agosto y septiembre), provocando, por tanto, significativas pérdidas económicas y patrimoniales.

Menciona que producto del mismo hecho, su hijo de 13 años se vio gravemente perjudicado en su derecho a la educación ya que en reiteradas ocasiones se vio imposibilitado de asistir a clases al no poder salir de casa por las inundaciones. Lo que finalmente repercutió en su asistencia y calificaciones. Por otro lado su hija menor de 5 años de igual forma se vio gravemente perjudicada en su derecho a la educación, ya que debido a las inundaciones que provoca la alcantarilla pluvial, fue imposible llevarla al establecimiento educacional, pues transitar por dicho camino inundado expone gravemente su salud o seguridad y su hijo menor de dos meses de edad, se vio vulnerado gravemente su derecho a la salud, ya que producto de las mismas inundaciones, hay ocasiones en que no es viable transitar por el camino, siéndole imposible llevarlo al centro de salud más cercano por controles médicos y/o urgencias médicas. Agrega que también se han visto afectados los vecinos colindantes que transitan por el camino privado en el cual desemboca la alcantarilla pluvial, y los cuales en su mayoría son adultos mayores, afectándoles su derecho a la salud.

Expresa que acudió en reiteradas ocasiones a la Ilustre Municipalidad del Carmen, con el fin de comunicar la grave situación que le aquejaba a él, su familia y vecinos, producto de la alcantarilla pluvial del camino N-681, sin embargo, no obtuvo mayores respuestas, y solo luego de varias gestiones e insistencias con fecha 25 de julio del año 2023 le asignaron una fecha de visita en terreno para constatar lo ocurrido, acudiendo al día siguiente un funcionario de la municipalidad al sector de San Vicente y constatando los hechos previamente denunciados. Al llegar allí, toma declaraciones, fotografías y posteriormente redacta un correo electrónico a don Eduardo Riquelme Quinteros, administrador municipal, quien en respuesta indica que se proceda considerando la emergencia. Sin embargo, a pesar de ello, el actor no tuvo más noticias de Municipalidad recurrida.

Manifiesta que, debido a la inacción de la Ilustre Municipalidad de El Carmen, tuvo que personalmente efectuar en repetidas ocasiones las reparaciones de los daños del camino privado que se ve afectado.

Señala que con fecha 25 de septiembre del año 2023, se volvió a inundar el camino en comento, impidiéndole nuevamente salir a trabajar, vulnerándose su derecho consagrado en el artículo 19 N°1, N°21 y N°24 de la Constitución. De igual forma, sus hijos de 13 y 5 años y su hijo de dos meses, se vieron vulnerados en sus derechos contemplado en el artículo 19 N°10 y N°9 de la constitución respectivamente.

En cuanto a los fundamentos de derecho, hace referencia al artículo 20 de la Constitución Política, calificando el proceder de los recurridos como ilegal y arbitrario. Ilegal al contravenir las normas establecidas en el art 19 números 1, 9, 10, 21 y 24 de la constitución, pues si bien los cambios climáticos son hechos fortuitos y poco predecibles, el verdadero origen del problema es el alcantarillado pluvial en la zona, ya que si fuese modificado, el camino y predio particular no se verían fuertemente afectados cada vez que hay lluvias y precipitaciones; por otro lado señala es arbitrario porque implica carencia absoluta de razonabilidad en el actuar y precisamente en el omitir sus responsabilidades los recurridos; el incumplimiento en sus convenios, la ausencia de ajuste entre los medios empleados y el objetivo a obtener o una inexistencia de los hechos que fundamentan su actuar. El recurrente procede a mencionar el artículo artículo 589 del Código Civil y que, en razón de dicha disposición, las calles, caminos y vías públicas son clasificados como bienes nacionales de uso público, y en calidad de tales es que su administración corresponde a las Municipalidades, lo que argumenta con jurisprudencia.

Refiere a la Ley Orgánica Constitucional de Municipalidades y que en su artículo 42 de la ley establece que los órganos de la administración serán responsables del daño que causen por falta de servicio, señalando que por el contrario, si el camino N-681 donde se encuentra ubicado el alcantarillado pluvial, se halla fuera de sus límites urbanos, debe ser considerado un camino público y la responsabilidad por su mantención recae en la Dirección de Vialidad, citando el Artículo 24° el DFL N°850 del 12/09/97 (Ley de Caminos) que define lo que se entiende por domicilio reservado del DFL que señala que es la Dirección de Vialidad la responsable de la conservación de los caminos.

Reitera la existencia de una omisión ilegal, ya sea por parte de la Ilustre Municipalidad de El Carmen o de la Dirección de Vialidad de la región de Ñuble, por cuanto ninguno de los servicios públicos ha realizado la modificación, mantención y/o reparación de la mencionada alcantarilla pluvial.

En lo concerniente al plazo de interposición, señala que está interpuesto dentro de plazo al ser las últimas lluvias las del día lunes 25 de septiembre del año 2023 las que volvieron a generar que todo el camino privado y su predio particular se vieran inundados, impidiendo que pudiera asistir a trabajar y provocando nuevamente daños materiales, afectando los derechos y garantías contemplados en el artículo 19 N°1, 9, 10, 21 y 24 de la constitución de la república.

En cuanto a las garantías constitucionales vulneradas, menciona el artículo 19 N.º 1, N.º 9 , N.º 10, N.º 21 y 19 N.º 24 de la Constitución Política de la República, reiterando lo ya señalado.

Respecto a la procedencia del recurso cita el artículo 25 de la Convención Americana de Derechos Humanos o Pacto de San nombre reservado Rica.

Finalmente, solicita se declare que la recurrida ha actuado en forma ilegal y arbitraria, violentando los derechos fundamentales de los vecinos del sector San Vicente bajo, en particular del actor, disponiendo el restablecimiento del imperio del derecho, ordenando a la recurrida realizar todos los trabajos, estudios, modificaciones y reparaciones necesarias para subsanar los daños ocasionados por su actuar, sin perjuicio de las medidas que esta Iltma. Corte estime necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección de los derechos fundamentales, con expresa condena en costas.

2°.- Informa el recurso nombre reservado, Director Regional (s) de la Dirección de Vialidad Región de Ñuble, indicando que efectivamente en la ruta N-681, a la altura del Km 4.340, se encuentra una obra de arte transversal, la cual fue instalada por la empresa Servicios Mecanizados Serviterra Limitada, la cual se adjudicó el contrato de Conservación Global Mixto por Nivel de Servicios y Precios Unitarios de caminos de la Provincia de Diguillín, Sector Sur Oriente, etapa 1, Región de Ñuble, mediante Resolución DRV Ñuble, el cual se encuentra finalizado. Sobre el particular, señala que personal de la Dirección Regional de Vialidad se constituyó en el sector indicado por el recurrente y pudo verificar que el agua que circula por la obra de arte proviene de aguas lluvias y que además por la geografía del terreno corresponde al curso natural de ésta y que dado que el km 4.340 de la ruta N-681 se encuentra en un cerro, modificar el curso del agua, esto es, camino abajo, provocaría que durante episodios de lluvia, la conectividad del sector San Vicente Bajo se viera afectada.

Sostiene que como es de público conocimiento, en el invierno recién pasado se produjeron episodios de extrema lluvia, lo que conllevó a la interrupción de la conexión vial en la Región de Ñuble. En este sentido, la obra de arte objeto del presente recurso se vio colapsada por las lluvias lo cual generó que el agua escurriera quebrada abajo, impidiendo el libre tránsito del recurrente de autos. Agregando que, además, no se puede obviar que el predio del recurrente se encuentra en una de quebrada, por lo que ante cualquier situación de lluvias que sean similares a las del reciente invierno, se generará un entorpecimiento en la conexión vial del recurrente, según las imágenes que acompaña.

Refiere, que el agua lluvia no desemboca por el camino particular que señala el recurrente de autos (instalación efectuada por propietarios del sector ya que es un camino privado), si no que se instaló una obra de arte trasversal a este camino y en consideración a la geografía del sector, el agua escurre por la quebrada.

Finalmente, menciona que la perturbación del tránsito del recurrente de autos, se produce por una situación de fuerza mayor, en consideración a las condiciones climáticas en las que se vio afectada la región del Ñuble, y en razón de ello es que se colapsa de la obra de arte en cuestión, escurriendo el agua por el acceso del actor.

3°.- Por la recurrida Municipalidad del Carmen, informa el Alcalde (s) don Eduardo Riquelme Quinteros, señalando que la Municipalidad carece de competencia legal, toda vez que la obra de arte consistente en una alcantarilla, se encuentra emplazada perpendicular en la Ruta N-681 denominada “Cruce Puente Zapallar”, Sector San Vicente bajo, comuna de El Carmen.

Sostiene que tal como lo señala la recurrente, conforme al artículo 18 del DFL 850 Ley Orgánica del Ministerio de Obras Públicas (ley de caminos) “A la Dirección de Vialidad corresponderá la realización del estudio, proyección, construcción, mejoramiento, defensa, reparación, conservación y señalización de los caminos, puentes rurales y sus obras complementarias que se ejecuten con fondos fiscales o con aporte del Estado y que no correspondan a otros Servicios de la Dirección General de Obras Públicas”.

Hace presente que durante el año 2023, se produjeron eventos climáticos inusuales de público conocimiento y comunidades completas de toda la región, en especial de la zona pre cordillerana, las precipitaciones sobrepasaron un año normal por sobre el 300%, debiendo incluso emplear helicópteros para ir en ayuda de vecinos, correspondiendo a un fenómeno de caso fortuito provocado por un evento de la naturaleza cuyas consecuencia eran imprevistas e inevitables, lo que no se puede atribuir a las recurridas.

Agrega que la Municipalidad con escasos recursos, durante y posterior a la emergencia prestó ayuda a os problemas de mayor urgencia.

Manifiesta que, por su parte, los caminos públicos una vez enrolados, están sujetos a la tuición de la Dirección de Vialidad los que se mantienen y reparan a través de planes globales de conservación licitados periódicamente por dicha dirección. Advirtiendo que la ubicación y emplazamiento del predio del recurrente situado naturalmente en una quebrada, hacen inevitable es escurrimiento y descenso del caudal de aguas lluvias el que construyo su casa sobre pilotes que evidencia su conocimiento de topografía del sector, correspondiendo la reparación del camino interior al propia afectado.

Indica que la falta de servicio alegada por el recurrente no debe ser materia y objeto del presente recurso, ya que debe ser declarada por sentencia judicial en juicio contradictorio y de lato conocimiento. Reiterando que ante la situación de emergencia la municipalidad se avocó a solucionar la mayoría de las situaciones a su alcance, no habiendo incurrido en una conducta arbitraria o ilegal ni en una falta de servicio.

Finalmente solicita desestimar el recurso por carecer de competencias en la conservación de rutas enroladas bajo responsabilidad y otro órgano del estado.

4º.- Que para analizar el asunto planteado por la presente vía, resulta conveniente consignar que el recurso de Protección de Garantías Constitucionales, establecido en el artículo 20 de la Constitución Política de la República, constituye jurídicamente una acción, destinada a amparar el legítimo ejercicio de las garantías y derechos preexistentes que en esa misma disposición se enumeran, mediante la adopción de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que prive, perturbe o amenace ese atributo.

5º.- Que, como se desprende de lo señalado precedentemente, es requisito indispensable de la acción de protección, la existencia de un acto u omisión ilegal, esto es, contrario a la ley, o arbitrario, producto del mero capricho de quién incurre en él, y que provoque algunas de las situaciones o efectos que se han indicado, afectando a una o más de las garantías -preexistentes- protegidas, consideración ésta que resulta básica para el examen y la decisión de cualquier recurso como el que se ha interpuesto 6°.- Que, de la síntesis contenida en los considerandos precedentes, se desprende que se denuncia la omisión de las recurridas en la mantención de una alcantarilla pluvial, a la altura del sector San Vicente Bajo aproximadamente entre kilómetro 4.000 y kilómetro 4.200 del camino rural, la cual desembocaría su caudal de agua directamente en un predio particular y en un camino privado, provocando que se hayan inundado como consecuencia de las lluvias caídas en los inviernos de los años 2022 y 2023.

7°.- Que, en lo referente al fondo del asunto, el recurso carece de posibilidades de prosperar, en primer término, por ausencia de una actuación ilegal o arbitraria de parte de alguno de los recurridos.

Efectivamente, tal como se ha visto, el recurso comienza refiriendo un suceso climático ocurrido durante el invierno de los años 2022 y 2023, fuertes lluvias, que habrían provocado el anegamiento o inundación de su predio particular y un camino privado, por aguas provenientes de una alcantarilla pluvial.

Ha indicado el recurrente que acciona por los actos arbitrarios e ilegales consistentes en la ausencia o nula respuesta, por parte de los recurridos, para dar una solución permanente y definitiva a las inundaciones provenientes de la señalada alcantarilla pluvial.

Explica que esta situación ha ocasionado graves daños económicos, de salud y a ha impedido que sus hijos puedan concurrir a sus lugares de estudio, entre otros, perturbando y amenazando con ello sus garantías constitucionales, en particular, el derecho a la vida, e integridad física y psíquica, educación y en su derecho de propiedad.

8°.- Que el solo planteamiento del problema por la parte recurrente, en la forma explicada, determina que el recurso en examen no pueda prosperar, si se pretende solucionar un problema que se presenta como un fenómeno climático durante la época de invierno, lo que significa que es de larga data, de manera que escapa a la posibilidad de ser solucionado por medio de la acción de protección, que según el artículo 20 de la Carta Fundamental, antes citado, corresponde o procede para la adopción inmediata de medidas de resguardo que se deben tomar ante un acto u omisión arbitrario o ilegal que impida, amague o moleste ese ejercicio, cuyo no es el caso, pues no se trata de un evento único, sino de la repetición por largo tiempo, de sucesos derivados de fenómenos climáticos.

El referido recurso es una acción cautelar de emergencia o urgencia, que opera frente a problemas de igual naturaleza, que permiten adoptar medidas inmediatas con el solo mérito de los antecedentes que aporten las partes en conflicto.

9°.- Que, según lo dicho, el recurso de autos no es procedente, por no existir una situación de urgencia, en términos jurídicos, que amerite su interposición, pero, además, hay que agregar razones adicionales.

10°.- Que de lo establecido en la causa, y de fotografías acompañadas por la Dirección de Vialidad queda en evidencia que esa repartición ha adoptado las medidas necesarias para evitar el colapso de la alcantarilla vial, pero que por razones de la geografía del terreno y la ubicación de la propiedad del recurrente, dadas las anómalas condiciones climáticas que se vivieron en el periodo señalado por el actor, el agua escurrió hacia su predio y un camino privado, cuya mantención no es de su obligación.

11°.- Finalmente se debe señalar que el artículo 1° del DFL N°850, dispone que: “El Ministerio de Obras Públicas es la Secretaría de Estado encargada del planeamiento, estudio, proyección, construcción, ampliación, reparación, conservación y explotación de las obras públicas fiscales y el organismo coordinador de los planes de ejecución de las obras que realicen los Servicios que lo constituyen y de las demás entidades a que se refieren los artículos 2º y 3º de esta Ley.

Además, la ley permite que estas labores sean realizadas por empresa externas mediante licitaciones públicas, como en la especie ha ocurrido, no teniendo, en consecuencia, responsabilidad en la mantención de este camino la municipalidad recurrida.

Por estas consideraciones y lo dispuesto en el artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado de la Excelentísima Corte Suprema, sobre Tramitación y Fallo de Recurso de Protección de Garantías Constitucionales, se declara: que se rechaza, sin costas, el recurso de protección interpuesto por don nombre reservado en contra de La Dirección de Vialidad de la Región de Ñuble, y en contra de la Ilustre Municipalidad de El Carmen.

Regístrese, comuníquese y en su oportunidad, archívese.

Redacción del abogado integrante Gumercindo Quezada Blanco, quien no firma por no haber integrado hoy.

Rol Corte N° 1345-2023 Protección.